Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.02.2008 по делу n А53-7433/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-7433/2007-С3-38

21 февраля 2008 г.                                                                              15АП-578/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 19 февраля 2008 года

Полный текст постановления изготовлен 21 февраля 2008 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Величко М.Г.

судей Ехлаковой С.В., Барановой Ю.И.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Потаповой С.С.

при участии:

от истца: представитель Андреев К.В. по доверенности от 25.12.2007. № 2-ю/10203

от ответчика: исполнительный директор Камнев Н.Н. по доверенности от 25.07.2007г. № 2, представитель Власова А.А. по доверенности от 09.01.2008г. № 1-13/1

от третьего лица: технический директор  Калоеров Н.К. по доверенности от 11.02.2008г. № 4

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью «Шахтинская газотурбинная электростанция»

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 12 декабря 2007г.  по делу № А53-7433/2007-С3-38

по иску открытого акционерного общества «Ростовоблгаз» в лице открытого акционерного общества «Шахтымежрайгаз»

к ответчику обществу с ограниченной ответственностью «Шахтинская газотурбинная электростанция»

при участии третьего лица общества с ограниченной ответственностью «Региональные коммунальные системы»

о взыскании задолженности и процентов,

принятое в составе судьи Воловой И.Э.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Ростовоблгаз» в лице открытого акционерного общества «Шахтымежрайгаз» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Шахтинская Газотурбинная Электростанция» о взыскании 764159 рублей 03 коп. долга за перерасход оттранспортированного природного газа, поставленного по договору № 43-3-12007-Т/07 от 09.01.07 с учетом применения повышающего сезонного коэффициента, предусмотренного п. 17 Правил поставки газа в Российской Федерации и процентов за пользование  чужими денежными средствами в сумме 125616 рублей 45 коп. (уточненные требования).  

Решением от 12.12.2007 исковые требования удовлетворены.  Судебный акт мотивирован тем, что поскольку объем фактически полученного ответчиком газа превысил запланированный (договорный), к стоимости объема дополнительно отобранного газа истцом правомерно применен коэффициент, предусмотренный пунктом 17 Правил поставки газа в Российской Федерации. Возражения общества об отсутствии оснований для применения к спорным отношениям сезонного коэффициента в связи с тем, что ответчик является теплоснабжающей организацией, обеспечивающей тепловой энергией население и объекты коммунально-бытового назначения, суд отклонил.

Общество обжаловало судебный акт в апелляционном порядке. В жалобе заявитель просит отменить оспариваемый акт ссылаясь на то, что арбитражный суд неполно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела,  не учел, что 100 % выделяемого лимита газа  (95,1 % через владельца сетей- ООО «Региональные коммунальные системы»  и 4,9 % через сети истца) идет на производство тепловой энергии для подачи тепла коммунально-бытовым потребителям, а не на иные нужды предприятия. По мнению ответчика, суд не учел, что общество является теплоснабжающей организацией, обеспечивающей тепловой энергией население, объекты коммунально-бытового и социального назначения, то есть относится к коммунально-бытовым потребителям, к которым в соответствии с абзацем вторым пункта 17 Правил поставки газа в Российской Федерации не могут применяться повышающие коэффициенты за перерасход газа. Данное обстоятельство, по мнению заявителя  жалобы установлено в отношении бывшего собственника Шахтинской ГТЭС -  ООО «Компания «Энергоперспектива» Южное отделение» в постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа  от 22.11.05  Ф08-5495/05 по делу N А53-4410/2005-С1-13 и документально подтверждено в настоящем деле. 

Истец письменный отзыв на апелляционную жалобу не представил,  устно отклонил доводы жалобы, полагая, что выводы суда соответствуют закону и представленным в дело доказательствам, указал в ходатайстве о возвращении жалобы на принятие апелляционной жалобы в отсутствие ходатайства о восстановлении срока на обжалование.

В судебном заседании представитель ответчика указал на позднее получение  судебного акта, заявил  ходатайство о восстановлении срока с приложением конверта суда и просил считать указанный срок фактически восстановленным при принятии жалобы к производству.

Суд апелляционной инстанции отклоняет ходатайство  истца  о возвращении апелляционной жалобы,  поскольку определением от 29.01.08  суд апелляционной инстанции фактически восстановил процессуальный срок и решил вопрос о принятии апелляционной жалобы от 23.01.08 к производству, оснований для последующего отказа в восстановлении пропущенного срока на подачу апелляционной жалобы не имеется.

 Представитель общества с ограниченной ответственностью «Региональные коммунальные системы» письменный отзыв на жалобу не представил, устно пояснил, что просит решение суда отменить, отказав истцу в исковых требованиях. В судебном заседании представитель общества с ограниченной ответственностью «Региональные коммунальные системы» подтвердил, что  объемы газа, израсходованные ответчиком  направляются на выработку тепловой энергии, поставляемой населению через владельца сетей - ООО «Региональные коммунальные системы», при этом средневзвешенный тариф на тепловую энергию для населения, установленный по  городу Шахты  на 2007 г. , тариф на услуги  по централизованному отоплению и горячему водоснабжению для населения г. Шахты  действуют в отношении ответчика как теплоснабжающей организации.

Изучив материалы дела и выслушав представителей сторон, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что жалобу надлежит удовлетворить по следующим основаниям.

Из материалов дела видно, что 09.01.2007 г. открытое акционерное общество «Ростовоблгаз», действуя через своего агента открытое акционерное общество «Шахтымежрайгаз»  на основании агентского договора № 573/06 от 21.12.06 (ГРО),  и ООО «Шахтинская Газотурбинная Электростанция»   (заказчик) заключили договор поставки газа № 43-3-12007/07 (л.д.6-7), в соответствии с которым ГРО обязуется с 01.01.07 по 31.12.07 во исполнение  договора на поставку газа  № 43-3-12007/07 от 31.12.2006 (л.д. 25) между ООО «Ростоврегионгаз» (поставщик) и заказчиком транспортировать по своим сетям, а заказчик оплачивать услуги по транспортировке по тарифам, утвержденным в установленном порядке в согласованных объемах (всего на 2007 год 40000 тыс. куб.м., на 1 квартал - 13300 тыс. куб.м., 2 квартал  - 7100  тыс. куб.м., 3 квартал- 6400 тыс. куб.м., 4 квартал - 13200 тыс. куб.м. (пункт 2.1 договора).

В пункте 3.2 договора стороны предусмотрели, что в случае отсутствия в плане поставки распределения по месяцам, распределение объемов,  указанных в пункте 2.1 договора по месяцам квартала производится равномерно.

Согласно пункту 3.4  договора корректировка месячных договорных объемов газа  производится  на основании дополнительных соглашений к договорам на поставку газа и представление услуг по транспортировке газа.

При отсутствии предварительного согласования с ГРО о поставке дополнительных объемов газа, допустив перерасход газа, заказчик обязан оплатить стоимость объема газа, отобранного им сверх объемов, установленных договором, ГРО - стоимость его транспортировки за каждые сутки, в которых произошел перерасход, с применением повышающих коэффициентов: с 15 апреля по 15 сентября - 1,1, с 16 сентября по 14 апреля - 1,5. (пункт 3.7).

Факт перерасхода газа в  спорный в период подтверждается материалами дела и сторонами не оспаривается.

В соответствии с пунктом 17 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.98 N 162, при перерасходе газа без предварительного согласования с поставщиком покупатель оплачивает дополнительно объем отобранного им газа сверх установленного договором с применением повышающего коэффициента. Это правило не применяется к объемам газа, израсходованным населением и коммунально-бытовыми потребителями.

Статья 2 Федерального закона от 31.03.99 N 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» под потребителем газа (абонентом газоснабжающей организации) понимает юридическое или физическое лицо, приобретающее (покупающее) газ у поставщика и использующее его в качестве топлива или сырья.

Таким образом, для отнесения конкретного покупателя газа к категории «коммунально-бытовой потребитель» должна быть определена цель приобретения им топливно-энергетических ресурсов.  Дана позиция подтверждается судебной практикой (Постановление Президиума Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа  № 27 от 26.06.06 г.)

В соответствии со ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

По мнению апелляционной инстанции, в нарушение указанной нормы права истец не представил доказательств того, что повышающий коэффициент был применен им к оттранспортированному газу, предназначенному для использования не населением и коммунально-бытовыми потребителями, а на иные цели.

В то же время, по мнению суда апелляционной инстанции, ответчиком в материалы дела представлены достаточные доказательства того, что он использует приобретенный у поставщика газ для коммунально-бытовых потребностей (т. е. расходует газ на выработку и бесперебойное обеспечение тепловой энергией населения и объектов коммунально-бытовой сферы), а следовательно ответчик относится к коммунально-бытовым потребителям и к объемам газа, израсходованным им как теплоснабжающей организацией сверх договорного объема на коммунально-бытовые нужды повышающие коэффициенты,  предусмотренные п. 17 Правил поставки газа не должны применяться.

В Федеральной службе государственной статистики ООО «Шахтинская Газотурбинная Электростанция» зарегистрировано в качестве именно жилищно-коммунальной организации и обязано представлять сведения по установленной законом форме 22-ЖКХ.

Так, в материалы дела ответчиком представлены справки формы 22-ЖКХ (л.д. 34-45) с отметками службы государственной статистики,  из которых следует, что газ направлялся на выработку тепловой энергии, поставляемой населению.

При этом,  судом апелляционной инстанции установлено, и не опровергнуто сторонами и 3-м лицом,  что 95,1 %  потребляемого газа направлялось в спорный период на выработку тепловой энергии, поставляемой населению г. Шахты через владельца сетей - ООО «Региональные коммунальные системы»  и 4,9 %  населению поселка  города Шахты через сети истца. 

Из распоряжений  Администрации города Шахты № 5335 от 16.10.06 «О начале отопительного  периода 2006-2007 г.г. в г. Шахты»   и № 4470 от 09.10.07 «О начале отопительного  периода 2007-2008 г.г. в г. Шахты»   следует, что   ООО «Шатхинская ГТЭС»,  как теплоснабжающей организации,  предписано обеспечить жилищному фонду и объектам соцкульбыта города параметры подаваемого теплоносителя согласно установленного температурного графика.

Из представленного в апелляционную инстанцию письма Администрации города Шахты Ростовской области  исх.  3.3.1-05/106 от 23.01.08  следует, что в настоящее время  ООО «Шатхинская ГТЭС» является поставщиком тепловой энергии в виде отопления и горячей воды жителям посёлков ТЭЦ, ХБК и Артем, где проживает 19,3 тыс. населения  г. Шахты. ООО «Шатхинская ГТЭС» осуществляет отпуск тепловой энергии  через сети ООО «Региональные коммунальные системы», являясь единственным источником теплоснабжения указанных поселков.  При этом Администрацией отмечается, что снижение  поставки газа в отопительный сезон приведет к некачественному теплоснабжению населения, а прекращение функционирования предприятия в осенне-зимний сезон- к размораживанию линии теплосети на поселках ХБК, Артем и ТЭЦ, что оставить без тепла муниципальные дома, школы, детских сады, учреждения культуры, медицинские учреждения.

Из письма руководителя Региональной службы по тарифам Администрации ростовской области исх. № 165 от 31.01.08  следует, что в тарифе на поставку  тепловой энергии для  ООО «Шахтинская газотурбинная электростанция» затраты формировались исходя из регулируемых цен, без учета повышающих коэффициентов.

Из постановлений Мэра  города Шахты  № 166 от 26.12.06 , № 193 от 25.12.07, 194 от 27.12.07   следует, что тарифы  и нормативы (средневзвешенный для населения, тариф на услуги по централизованному отоплению и горячему водоснабжению населения,  норматив потребления тепловой энергии) устанавливается органом исполнительной власти  в отношении ООО «Шахтинская газотурбинная электростанция» как теплоснабжающей население г. Шахты организации.

С учетом изложенного, по мнению суда апелляционной инстанции,  из материалов дела следует, что ответчик расходовал в спорный период  газ на выработку и бесперебойное обеспечение тепловой энергией населения и объектов коммунально-бытовой сферы, в связи с чем предусмотренные п. 17 Правил поставки газа повышающие коэффициенты к нему не должны применяться. Доказательств того, что газ использован ответчиком на иные нужды в материалы дела не представлено. 

Расходы по уплате государственной пошлины  по иску в сумме 15397 рублей 75 копеек подлежат отнесению на истца.  Так как по иску согласно платежного поручения № 675 от 18.06.2007 г.   (л.д. 4) истцом оплачена  государственная пошлина   в размере 28187 рублей 99 копеек, ему надлежит вернуть излишне уплаченную сумму размере 12790 рублей 24 коп. 

Расходы по уплате государственной пошлины  в сумме 1 тыс. рублей, понесенные ответчиком при подаче апелляционной жалобы, подлежат взысканию с истца (статья 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение  Арбитражного суда Ростовской области  от 12.12.2007 г.  по делу А53-7433/2007-С3-38 отменить. В иске отказать.

Взыскать с ОАО «Ростовоблгаз» в лице открытого акционерного общества «Шахтымежрайгаз»   в пользу  ООО «Шахтинская Газотурбинная Электростанция» в возмещение уплаченной государственной пошлины по апелляционной жалобе 1000 рублей.

Возвратить   ОАО «Ростовоблгаз» в лице открытого акционерного общества «Шахтымежрайгаз»  из федерального бюджета уплаченную  при подаче  иска  по платежному поручению № 675 от 18.06.2007 г. государственную пошлину  в размере 12790 рублей 24 коп. 

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                           М.Г. Величко

Судьи                                                                                             С.В. Ехлакова

Ю.И. Баранова