Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2009 по делу n А44-3368/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

05 февраля 2009 года           г. Вологда                            Дело № А44-3368/2008

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Кудина А.Г., судей Мурахиной Н.В., Чельцовой Н.С.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Мазалецкой О.О.,

при участии представителя общества Даскал А.Н. по доверенности от 24.10.2008,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ТИРС» на решение Арбитражного суда Новгородской области от 08 декабря 2008 года по делу       №  А44-3368/2008 (судья Куропова Л.А.),

у с т а н о в и л:

Управление внутренних дел по Новгородской области (далее – УВД, административный орган) обратилось в Арбитражный суд Новгородской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «ТИРС» (далее – ООО «ТИРС», общество) о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Новгородской области от 08 декабря      2008 года в удовлетворении требований УВД отказано ввиду нарушения административным органом процедуры привлечения лица к административной ответственности; в то же время судом установлено, что в деянии общества содержится событие административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Общество с данным судебным актом не согласилось в части вывода о наличии события административного правонарушения и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит суд апелляционной инстанции решение Арбитражного суда Новгородской области от 08 декабря 2008 года по делу №  А44-3368/2008 изменить в части исключения из оспариваемого решения суда абзацев седьмого, восьмого на странице 3 и абзаца второго на странице 4, содержащих выводы о наличии в деянии общества события административного правонарушения, производство по делу прекратить (с учетом уточнения требований в порядке статьи 49 АКП РФ). В обоснование жалобы ссылается на то, что исследуемое оборудование имеет сертификат соответствия, согласно которому оно является электронным устройством «Л-1» для розыгрыша призовых фондов лотерей. Считает, что заключение главного метролога АНО «НЦСМ – Новотест» Лысенко В.А. не является надлежащим доказательством по делу, поскольку не содержит документов, подтверждающих наличие государственной аккредитации в качестве центров испытаний игровых автоматов, и свидетельствующих о наличии у главного метролога специальных технических познаний для дачи таких заключений. Также полагает, что в материалах дела отсутствуют доказательства осуществления обществом деятельности по организации и проведению азартных игр; им оказывалась деятельность по реализации услуги предоставления доступа в компьютерные программы и проведению стимулирующей лотереи, не подлежащей лицензированию.

УВД отзыв на апелляционную жалобу не представило.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель общества поддержал доводы и требования, изложенные в апелляционной жалобе и дополнении к ней, в полном объеме.

УВД, извещенное надлежащим образом о времени и месте заседания, своих представителей в суд не направило, в связи с чем дело рассмотрено в его отсутствие в соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Заслушав объяснения представителя общества, исследовав представленные доказательства, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Из материалов дела следует, что в 11 час 20 мин 08.10.2008 УВД на основании постановления от 08.10.2008 № 790 проведена проверка в Интернет – салоне, принадлежащем ООО «ТИРС» и расположенном по адресу:                В. Новгород, ул. Б. С.-Петербургская, д. 42, по результатам которой составлены протокол осмотра помещений территории, протокол изъятия вещей и документов, взяты объяснения у техника, кассира и администратора, посетителей салона (л. д. 11, 16-17, 21, 54-56).

По данному факту составлен протокол от 21.10.2008 № 151018/22310 об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ (л.д. 7-8). В протоколе зафиксировано, что обществом осуществляется деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов) без специального разрешения (лицензии), что повлекло нарушение пункта 77 статьи 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее – Закон № 128-ФЗ).

На основании данного протокола и в соответствии с  частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ УВД обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО «ТИРС» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Принимая решение, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии в деянии общества события административного правонарушения, вместе с тем ввиду нарушения УВД процедуры привлечения лица к административной ответственности, отказ в удовлетворении заявленных требований.

Общество в апелляционном порядке оспаривает решение суда в части установления события административного правонарушения.

Согласно статье 1 Федерального Закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ  «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр  и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 244-ФЗ) положения данного закона определяют правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и устанавливаются ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан. При этом действие названного закона не распространяется на деятельность по организации и проведению лотерей.

Статья 4 Закона № 244-ФЗ раскрывает основные понятия, содержащиеся в законе:

азартная игра – основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры;

ставка – денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры;

выигрыш – денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры;

деятельность по организации и проведению азартных игр – деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры;

игровое оборудование – устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр;

игровой автомат – игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

В соответствии с подпунктом 2 пункта 3 статьи 3 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» стимулирующей лотереей является лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи.

В данном случае в протоколе осмотра помещений территории от 08.10.2008 зафиксировано, что в проверяемом помещении находятся 14 электронных аппаратов, предназначенных для проведения игр, а также два компьютера. Все 14 аппаратов  подключены к электрической сети, находятся в исправном включенном состоянии, какое-либо подключение к сети Интернет на них отсутствует. Третий по счету слева от входа в помещение аппарат также подключен к электрической сети, находится в исправном состоянии. На данном аппарате установлена ирга «PIRATES». На экране  высвечиваются окна с информацией: «монеты», «кредиты», «выплачено», «ставка на линию», «общая ставка», а также непосредственно игровое поле с меняющейся комбинацией картинок. Под экраном на корпусе аппарата расположены 11 клавиш с различными надписями. С правой стороны сбоку аппарата расположены разъемы для механических ключей, одно гнездо  для электронного ключа и рычаг для открытия передней панели аппарата. Также сбоку имеется информационная табличка с надписью: «Элетронное устройстводля розыгрыша призовых фондов стимулирующих лотерей «Л-1», ТУ 4013-001-94827705-08», заводской номер 06083560, ООО «Легион».

В ходе осмотра было изъято данное оборудование, а также  два механических ключа и один электронный от указанного аппарата.

С целью установления того, является ли данное оборудование игровым автоматом, по запросу УВД от 09.10.2008 № 36/1591 представлено заключение от 17.10.2008 № 06-11/938, составленное главным метрологом автономной некоммерческой организации «Новгородский центр стандартизации, метрологии и сертификации – Новотест» Лысенко В.А. Согласно данному заключению исследованное электронное устройство является игровым автоматом, переименованным в «Электронное устройство для розыгрыша призовых фондов стимулирующих лотерей «Л-1» (л.д. 23-26).

Довод подателя жалобы о том, что данное заключение не является надлежащим доказательством по делу, поскольку не содержит документов, подтверждающих наличие государственной аккредитации в качестве центров испытаний игровых автоматов, и данных, свидетельствующих о наличии у главного метролога Лысенко В.А. специальных технических познаний для дачи таких заключений, суд апелляционной инстанции находит несостоятельным.

Названное заключение составлено специалистом, обладающим специальными познаниями в области электронного оборудования, в пределах полномочий, установленных разделом «Квалификационные характеристики должностей работников центров стандартизации, метрологии и сертификации, уполномоченных осуществлять государственный контроль и надзор» Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих, являющегося приложением к постановлению Минтруда Росси от 29.01.2004 № 5. При этом данный нормативный акт содержит квалификационные требования, предъявляемые к работникам, в том числе стаж работы по специальности от 2 до 5 лет в зависимости от занимаемой должности, предполагающим наличие специальных технических познаний.

Обязательности представления с заключением документов, подтверждающих наличие государственной аккредитации в качестве центров испытаний игровых автоматов, законодательство Российской Федерации не содержит.

Обществом не заявлялось ходатайства о назначении экспертизы на предмет отнесения данного оборудования к игровому автомату.

Кроме того, в обоснование своей позиции ответчик ссылается на то, что данное оборудование предназначено для проведения стимулирующей лотереи «INTERAS».

Согласно статье 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательствами признаются сведения о фактах, на основании которых судом могут быть установлены обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

В силу частей 1 – 4 статьи 71 АПК РФ суд оценивает доказательства по внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. Каждое доказательство оценивается арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

На основании пункта 5.2 условий проведения стимулирующей лотереи «INTERAS»  для того, чтобы стать участником лотереи, лицу необходимо в срок с 21.03.2008 по 21.02.2009 воспользоваться услугой по предоставлению доступа к Интернет в любой из точек сети бизнеса Интернет-клубов «INTERAS». В соответствии с пунктом 7.1 названных условий призовой фон, разыгрываемый в лотерее, образуется за счет средств организатора и используется исключительно на выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи (л.д. 43-45).

Правила проведения стимулирующей лотереи «INTERAS» предусматривают, что количество очков для розыгрыша в карточке участника лотереи устанавливается в зависимости от суммы предоставленной услуги по доступу в Интернет в сети бизнес-Интернет-клубов «INTERAS». В то же время данными правилами запрещается допускать к розыгрышу лиц за наличные деньги (л.д. 42).

Из объяснений посетителей Интернет – салона следует, что у них не было сомнений в том, что они играли на игровом автомате, расположенном в зале, в азартную игру с  последующим получением денежного выигрыша. Никакой информации о том, что в помещении проводится  какая-либо  лотерея, до них не доводили; с правилами проведения лотереи и призовым фондом не знакомили (л.д. 18, 19, 20, 21).

Техник, кассир и администратор общества в своих объяснениях изложили правила пользования данным электронным оборудованием. Так, лицо, желающее поиграть на игровом аппарате, установленном в салоне, передает деньги кассиру, который выдает карточку участника номиналом 100, 500 или 1000 розыгрышных очков. После посетитель передает карточку технику салона, который с помощью ключа и клавиш аппарата вводит в игровой автомат, указанный посетителем, кредит на сумму розыгрышных очков, а карточку возвращает кассиру. Затем посетитель на данном автомате самостоятельно выбирает путем нажатия кнопок количество  игровых линий, устанавливает ставку на эти линии, которую можно уменьшать или увеличивать по своему желанию. Вся игра происходит в режиме реального времени. Если на выбранной игроком линии (линиях) выпадает выигрышная комбинация символов, то его кредитный баланс увеличивается на сумму выигрыша по данной комбинации кратно сделанной ставке на игровом поле; если комбинация не является выигрышной, то его игровой баланс уменьшается на сумму сделанной ставки. Игрок может самостоятельно прекратить игру в любой момент и забрать