Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.10.2012 по делу n А56-65949/2010. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

22 октября 2012 года

Дело №А56-65949/2010 з.30

Резолютивная часть постановления объявлена     15 октября 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  22 октября 2012 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Медведевой И.Г.

судей  Копыловой Л.С., Тойвонена И.Ю.

при ведении протокола судебного заседания:  Коробейниковой Е.Ю.

при участии: 

от заявителя: представителя Сыревич М.Ю. по доверенности от 25.04.2012

от должника: не явился, извещен

от ОАО «Банк ВТБ»: представителя Дудик М.М. по доверенности №350000/243-Д от 08.02.2012

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-16597/2012)    ОАО «Банк ВТБ» на определение  Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27.07.2012 по делу № А56-65949/2010 (судья Литвинас А.А.), принятое

по заявлению FDG INVESTMENT LIMITED

к должнику ООО «Фаэтон» - сеть номер 1»

о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности

установил:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Фаэтон» - сеть номер 1» (197198, Санкт-Петербург, ул.Красного Курсанта, д.5/11, ОГРН 1037808021272; далее - ООО «Фаэтон» - сеть номер 1», должник)  в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области обратилось FDG INVESTMENT LIMITED  (Леонтиу, 163, Клеримос Билдинг, 3022, Лимассол, Кипр, далее - Компания) с заявлением к должнику о включении требования в размере 128 358 019 руб. 30 коп. в реестр требований кредиторов должника.

Определением арбитражного суда от 29.07.2011 требование FDG INVESTMENTS LIMITED в размере 128 358 054 руб. 49 коп. основного долга признано обоснованным и подлежащим включению в реестр требований кредиторов должника, в третью очередь удовлетворения требований кредиторов.

Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2011 определение суда от 27.07.2011 оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 14.02.2012, определение арбитражного суда от 29.07.2011 и постановление суда апелляционной инстанции от 13.10.2011 отменены, дело направлено для рассмотрения.

В своем Постановлении суд кассационной инстанции указал, что в нарушение положений части 8 статьи 75 АПК РФ в материалы дела представлены незаверенные ксерокопии сертификата инкорпорации, сертификата о директорах и секретаре Компании, учредительного договора и устава Компании.  Требование кредитора подписано Черняком А.Г. как директором Компании без ссылки на какую-либо доверенность, тогда как договоры займа и поручительства подписаны директором Компании Черняком А.Г., действующим на основании выданных Компанией доверенностей от 30.11.2007 и от 20.02.2009.

Также суд кассационной инстанции отметил, что сертификат о директорах и секретаре Компании от 08.11.2007, перевод, на русский язык которого отсутствует, содержит сведения о трех директорах Компании, одним из которых является Черняк А.Г. (т.1, л.д.16). Суду необходимо установить, имелись ли у Черняка А.Г. полномочия единолично и без доверенности действовать от имени Компании, в том числе, обращаться в арбитражный суд с требованием кредитора в деле о банкротстве, а при отсутствии таких полномочий - были ли одобрены его действия уполномоченным лицом кредитора.

Определением арбитражного суда от 27.07.2012 требование FDG INVESTMENTS LIMITED в размере 128 358 054 руб. 49 коп. основного долга, включено в реестр требований кредиторов должника, в третью очередь удовлетворения требований кредиторов.

ОАО «Банк ВТБ» обратилось с апелляционной жалобой на определение суда.

В обоснование своих доводов о неправильности судебного акта податель жалобы ссылается на следующие обстоятельства.

Кредитором не была доказана реальность сделок поручительства и целесообразность обеспечения поручительством договоров займа.

По существу спора судом установлено следующее.

Определением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 14.03.2011 ООО «Фаэтон» - сеть номер 1» признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника введена процедура наблюдения.

Временным управляющим утвержден Краснов Дмитрий Александрович.

Сведения о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликованы в газете «Коммерсантъ» 09.04.2011, №62 (4603).

Между Должником и  FDG INVESTMENTS LIMITED  (Заимодавецем) были заключен договор поручительства от 16.07.2008 к договору беспроцентного займа №1 от 11.07.2008, по условиям которого Должник обязался отвечать солидарно за исполнение ООО «Фаэтон Девелопмент Груп» (Заемщиком) всех обязательств по договору беспроцентного займа №1 от 11.07.2008.

 Сумма, предоставленная Заемщику, по договору займа №1 от 11.07.2008 составила - 680 000 (шестьсот восемьдесят тысяч) Евро, что подтверждается платежным документом от 17.07.2008. Обязательства по возврату суммы перед ООО FDG INVESTMENT LIMITED по договору  займа исполнены не были. ООО «Фаэтон» - сеть номер 1» обязательства поручителя не исполнены.

Также между Должником и  FDG INVESTMENTS LIMITED  (Заимодавецем) были заключен договор поручительства от 14.08.2008 к договору беспроцентного займа от 11.08.2008, по условиям которого Должник обязался отвечать солидарно за исполнение ООО «Фаэтон Девелопмент Груп» (Заемщиком) всех обязательств по договору беспроцентного займа №1 от 11.08.2008.

Сумма, предоставленная Заемщику, по договору займа от 11.08.2008 составила 856 425 (восемьсот пятьдесят шесть тысяч четыреста двадцать пять) Евро, что подтверждается платежным документом от 19.08.2008.

Обязательства по возврату суммы перед ООО FDG INVESTMENT LIMITED по договору  займа также не были исполнены. ООО «Фаэтон» - сеть номер 1» обязательства поручителя не исполнило.

В соответствии с договором поручительства от 31.10.2008 к договору беспроцентного займа от 23.10.2008, Должник обязался перед FDG INVESTMENTS LIMITED (Заимодавцем) отвечать солидарно за исполнение ООО «Фаэтон Девелопмент Груп» (Заемщиком)  всех обязательств по договору беспроцентного займа от 23.10.2008.

Сумма, предоставленная Заемщику, по договору займа от 23.10.2008 составила - 565 425 (пятьсот шестьдесят пять тысяч четыреста двадцать пять) Евро, что подтверждается платежным документом от 05.11.2008.

Обязательства Заемщика перед ООО FDG INVESTMENT LIMITED по возврату суммы займа не были исполнены.  ООО «Фаэтон» - сеть номер 1» обязательства поручителя также не исполнены.

Между Должником и  FDG INVESTMENTS LIMITED  (Заимодавецем) были заключен договор поручительства от 06.07.2009 к договору беспроцентного займа от 06.07.2009, по условиям которого Должник обязался отвечать солидарно за исполнение ООО «ФДГ Инвестмент» (Заемщиком) всех обязательств по договору беспроцентного займа от 06.07.2009.

 Сумма, предоставленная Заемщику, по договору займа от 06.07.2009 составила - 1 000 000 Евро, что подтверждается платежным документом от 17.07.2009. Сумма процентов по договору займа на 14.03.11 года составила 117 638 Евро 89 евроцентов.  Обязательства по возврату суммы перед ООО FDG INVESTMENT LIMITED по договору  займа исполнены не были. ООО «Фаэтон» - сеть номер 1» обязательства поручителя не исполнены.

В соответствии с договором поручительства от 20.02.2009 к договору беспроцентного займа от 13.02.2009, Должник обязался перед FDG INVESTMENTS LIMITED  (Заимодавцем) отвечать солидарно за исполнение ООО «Фаэтон Девелопмент Груп» (Заемщиком) всех обязательств по договору беспроцентного займа от 13.02.2009, заключенного между Заемщиком и Заимодавцем.

Сумма, предоставленная Заемщику, по договору займа от 13.02.2009 составила - 27 000 Евро, что подтверждается платежным документом от 19.02.2009.

В срок, установленный Договором займа, обязательства Заемщика перед FDG INVESTMENT LIMITED по возврату суммы займа исполнены не были.

ООО «Фаэтон» - сеть номер 1» обязательства поручителя не исполнены.

Общая сумма неисполненных обязательств Должника перед FDG INVESTMENTS  LIMITED согласно акту сверки расчетов от 19.07.2011, подписанному между Должником и FDG INVESTMENTS LIMITED составляет 128 358 054 руб. 49 коп

Поскольку задолженность перед FDG INVESTMENTS  LIMITED  не была погашена, последний  обратился  с заявлением к должнику о включении требования в размере 128 358 019 руб. 30 коп. в реестр требований кредиторов должника.

В соответствии со статьей 4 Федерального Закона от 26.10.2002                            № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей определяются на дату подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

Статьей 138 Закона о банкротстве определен порядок удовлетворения требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника. При этом, в соответствии с частью 5 указанной статьи требования залогодержателей по договорам залога, заключенным с должником в обеспечение исполнения обязательств иных лиц, удовлетворяются в порядке, предусмотренном настоящей статьей. Указанные залогодержатели обладают правами конкурсных кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, во всех процедурах, применяемых в деле о банкротстве.

В соответствии с пунктом 2 статьи 363 ГК РФ поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Как следует из материалов дела, по условиям заключенных между Должником и  FDG INVESTMENTS LIMITED договоров поручительства, Должник обязался отвечать перед Кредитором за исполнение обязательств по указанным выше договорам займа, то есть является солидарным с заемщиком должником. Поскольку Заемщики своих обязательств по возврату суммы займа не исполнили, у займодавца возникло право на обращение за возмещением задолженности к поручителю по договорам в порядке солидарной ответственности.

Согласно части 4 пункта 1 статьи 4 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, выраженных в иностранной валюте, определяются в рублях по курсу, установленному Центральным банком Российской Федерации, на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

Курс Евро на дату введения процедуры наблюдения в отношении Должника составил - 39,5375 руб.

Суд первой инстанции обоснованно установил, что требование FDG INVESTMENTS LIMITED в размере 128 358 054 руб. 49 коп. подлежит включению в реестр требований кредиторов с отнесением в третью очередь.

Согласно части 3 статьи 254 АПК РФ иностранные лица, участвующие в деле, должны представить в арбитражный суд доказательства, подтверждающие их юридический статус и право на осуществление предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу статьи 255 АПК РФ документы, выданные, составленные или удостоверенные по установленной форме компетентными органами иностранных государств вне пределов Российской Федерации по нормам иностранного права в отношении иностранных лиц, принимаются арбитражными судами в Российской Федерации при наличии легализации указанных документов или проставлении апостиля, если иное не установлено международным договором Российской Федерации. Документы, составленные на иностранном языке, при представлении в арбитражный суд в Российской Федерации должны сопровождаться их надлежащим образом заверенным переводом на русский язык.

Свидетельства о регистрации, сертификаты и справка заверены апостилем, проставленным постоянным секретарем Министерства юстиции и общественного порядка Республики Кипр в соответствии с Гаагской конвенцией от 05.10.1961, и сопровождаются переводом на русский язык. Перевод указанных документов нотариально заверен.

Полномочия Черняка А.Г. как  директора Компании, подтверждены выданным Министерством торговли, промышленности и туризма Республики Кипр  сертификатом от 24.10.2008.

Полномочия Черняка А.Г. на подписание требования в деле о банкротстве подтверждены доверенностью от 10.01.2011.

Довод подателя жалобы о том, что суд первой инстанции не проверил реальность и целесообразность заключения договоров поручительства подлежит отклонению.

Юридические лица свободны в заключении договоров и вправе заключать сделки по своему усмотрению.

Целью заключения договоров поручительства является обеспечение обязательств другого лица, а не причинение материального ущерба своей организации.

Также из материалов дела следует, что в период заключения договоров имел в своих активах имущество и имущественные права, многократно превышающие задолженность Заемщиков.  Доказательств указывающих на недействительность договоров поручительства, в материалы дела не представлено.

Поскольку все представленные договоры займа были обеспечены договорами поручительства, заключенным между Кредитором и ООО «Фаэтон» - сеть номер 1» и в соответствии с договорами поручительства, Должник обязался нести солидарную ответственность с Заемщиком перед Кредитором за исполнение обязательств Заемщиком, суд первой инстанции обоснованно включил требования Кредитора в реестр требований кредиторов.

Руководствуясь статьями 266, 268, частью 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

постановил:

Определение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области  от 27.07.2012 оставить без изменения, апелляционную жалобу ОАО «Банк ВТБ» - без удовлетворения.

Председательствующий

И.Г. Медведева

Судьи

Л.С. Копылова

 И.Ю. Тойвонен