Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.04.2012 по делу n А56-17369/2009. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

18 апреля 2012 года

Дело №А56-17369/2009/з38

Резолютивная часть постановления объявлена     10 апреля 2012 года

Постановление изготовлено в полном объеме  18 апреля 2012 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  судьи Л.С.Копыловой

судей  Е.К.Зайцевой, И.Г.Медведевой

при ведении протокола судебного заседания  помощником судьи М.Д.Семёновой

при участии:

от кредитора: Маковской И.И. по доверенности 77 АА 2070815 от 02.06.2011,

от должника: Зверева Е.А. по доверенности  № ММ-ПД-ПО от 03.04.2012,

от ООО «Леруа Мерлен Восток»: Волкова А.В. по доверенности № 00/326 от 10.12.2011,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер  13АП-1563/2012, 13АП-1456/2012) АО «Казкоммерцбанк» и ООО «МАКРОМИР» на определение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 13.12.2011  по делу № А56-17369/2009 (судья Т.М.Муха), принятое

по заявлению АО «Казкоммерцбанк» о включении требований в реестр требований кредиторов ООО «МАКРОМИР» в рамках дела о несостоятельности (банкротстве),

установил:

АО «Казкоммерцбанк» (далее – Банк, кредитор) обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО «МАКРОМИР» 53.009.845 руб. 23 коп. задолженности и штрафных санкций по нескольким акцессорным договорам о выдаче банковских гарантий.

В ходе рассмотрения требования после отмены в кассационном порядке ранее состоявшихся судебных актов  о статусе  залогового кредитора не заявлялось.

Определением арбитражного суда первой инстанции от 13.12.2011  в третью очередь реестра требований кредиторов должника  включено  признанное обоснованным  в  размере 29.707.722 руб. 70 коп. требование Банка. В остальной части в удовлетворении заявления кредитора отказано со ссылками на недоказанность обстоятельств, с которыми кредитор связывает возникновение денежных обязательств и основания ответственности должника.

АО «Казкоммерцбанк» и ООО «МАКРОМИР» поданы апелляционные жалобы, соответственно, в части отказа во включении в реестр 23.302.122 руб. 53 коп. долга и неустойки  - Банком, в части включения требования в реестр – ООО «МАКРОМИР».

Податели апелляционных жалоб  ссылаются на неправильное применение  норм  материального  и процессуального права к  конкретным обстоятельствам исполнения акцессорных договоров.

В ходе апелляционного рассмотрения дела в порядке части 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ, допускаемой статьёй 223 Арбитражного процессуального кодекса РФ, кредитор отказался от включения в реестр требования  кредиторов 224.742 руб. 51 коп., складывавшихся из 177.802 руб. 38 коп.  операционных комиссий  Банка, 29.953 руб. 05 коп. операционных комиссий инобанков, 16.987 руб. 08 коп. неустойки.

Учитывая отсутствие  препятствий, предусмотренных частью 5 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ для принятия частичного  отказа от требования и свободное волеизъявление уполномоченного лица, апелляционный суд принимает заявление  АО «Казкоммерцбанк», что является самостоятельным основанием для отмены обжалуемого судебного акта в части отказа во включении в реестр 224.742 руб. 51 коп. и прекращения производства по требованию в  этой части на основании  пункта 4 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

В остальном представители кредитора и должника поддержали свои апелляционные жалобы в судебном заседании, представили возражения относительно доводов друг друга.

АО «Казкоммерцбанк» ссылался на вывод в постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 28.10.2010 по настоящему делу о надлежащем исполнении Банком обязанностей по акцессорным договорам и предоставлении банковских гарантий в пользу ООО «Леруа Мерлен Восток», по которым  до 20.10.2008 – с которого произведены начисления в настоящем требовании – ООО «МАКРОМИР» выплачивало комиссии и издержки. Полагал применимыми статьи 2, 23 Унифицированных правил для гарантий по первому требованию (редакция 1992г., публикация МТП № 458) (далее - Унифицированные правила) как о форме гарантий, так и о сроках их выдачи и действия. Приведены данные о получении   сообщений Deutsche Bank об отказе ООО «Леруа Мерлен Восток» от гарантий, что принято во внимание в расчетах комиссий.

Представитель ООО «МАКРОМИР» считал необоснованным включение в реестр требования АО «Казкоммерцбанк» в сумме 29.707.722 руб. 70 коп., указывая на недоказанность исполнения кредитором обязанностей по акцессорным договорам в полном соответствии  с заявлениями (инструкциями)  принципала, что  лишает Банк права требовать комиссию за риски, а контргарантии не влекут последствий в виде денежных обязательств ООО «МАКРОМИР». Отмечено, что начисление комиссии по гарантии ILG 046357 неправомерно,  так как ООО «Леруа Мерлен Восток»  от неё отказалось, в письменной форме  гарантия не выдавалась.

В ходе апелляционного рассмотрения дела кредитором и должником проверена арифметика  представленных расчетов при сохранении разногласий по правовым позициям.

Представитель  ООО «Леруа Мерлен Восток» оставил вопрос по апелляционным жалобам на усмотрение суда.

Законность и обоснованность определения проверены в апелляционном порядке.

Исследовав доводы и возражения подателей апелляционных жалоб в совокупности и взаимосвязи  с собранными по делу доказательствами, апелляционный суд усматривает  основания для удовлетворения апелляционной жалобы кредитора с учётом принятого частичного отказа от требования, вследствие чего обжалуемый судебный акт подлежит частичной отмене, и не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы должника.

Как следует из материалов дела, между АО «Казкоммерцбанк» и ООО «МАКРОМИР» заключены акцессорные договоры, регулирующие отношения по выдаче банковских гарантий в обеспечение  банком/гарантом обязательств ООО «МАКРОМИР» (принципал) перед ООО «Леруа Мерлен Восток» (бенифициаром):  №1805/АLС (о предоставлении банковской гарантии) от 15 августа 2007; №8743/DPG (о предоставлении банковской гарантии) от 05 октября 2007; №0001/558/RG   (рамочный   о   предоставлении банковских гарантий) от 25 июня 2008; №8740/DPG   (о   предоставлении   банковской гарантии) от 19 сентября 2007; №8741/DPG   (о   предоставлении   банковской гарантии) от 19 сентября 2007; №0001/1508/LG  (о  предоставлении  банковской гарантии) от 09 ноября 2007;  №0001/60/LG (о предоставлении банковской гарантии) от 29 января 2008.

Как указал Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в постановлении от 28.10.2010 по настоящему делу, представленными в материалы дела документами и перепиской сторон (том 1, листы 150 - 174, том 2) подтверждается, что Банк исполнил обязательства по акцессорным соглашениям и предоставил банковские гарантии №№  ILG035968, ILG036722, ILG042455, ILG042483, ILG046357,  ILG036500,  ILG046900, ILG036484, ILG046901, ILG037151,  ILG046911, ILG038756 ,  ILG046899   в пользу бенефициара. В свою очередь Общество до 20.10.2008 уплачивало Банку комиссии и издержки в связи с предоставлением гарантий.

Как установлено вступившими в законную силу судебными актами по делам N А40-105785/09-24-847, N А56-54111/2009 и N А56-55750/2009, Общество исполнило основное обязательство перед бенефициаром, в обеспечение исполнения которого предоставлялись банковские гарантии, в связи с чем бенефициар в апреле 2009 года направил Банку уведомление об отказе от прав по выпущенным Банком гарантиям.

Действия бенефициара также подтверждают факт выдачи Банком гарантий.

При таких обстоятельствах отсутствуют основания считать требования Банка необоснованными по праву.

Таким образом возражения ООО «МАКРОМИР» относительно правомерности заявленных Банком требований отклонены апелляционным судом в силу пункта 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса РФ .

В соответствии с пунктом 2.1 акцессорного договора   №0001/558/RG   (рамочного   о   предоставлении банковских гарантий)  и подпунктами «b» пунктов 2.1 акцессорных договоров Банк вправе получить комиссию за риски, связанные с выдачей гарантий.

 С учетом фактов производства платежей ООО «МАКРОМИР» по рассматриваемым акцессорным договорам до 20.10.2008, приняты как обоснованные расчеты  требований Банка по гарантиям №№ ILG035968, ILG036722, ILG042455, ILG042483, ILG036500,  ILG036484, ILG037151,   ILG038756 с 20.10.2008,   по гарантии   ILG046357 с 16.03.2009,   по гарантиям ILG046900, ILG046901,  ILG046911,  ILG046899  с 08.04.2009.

Сроки действия ряда гарантий, согласно переписке гаранта и принципала, продлевались.  

В соответствии со ст.23 Унифицированных правил независимо от положений о сроке действия гарантии, содержащихся в настоящих правилах, гарантия прекращается на основании представления гаранту самой гарантии или письменного заявления бенефициара об освобождении гаранта от ответственности по гарантийному обязательству.

ООО   «Леруа   Мерлен   Восток»   было  дано  распоряжение  от   13.04.2009 обслуживающему его ЗАО «Райффайзенбанк» передать тексты заявлений об отказе от прав по банковским гарантиям путем направления свифт-сообщений Дойче банку  (том 6 листы 149).

Сообщения Дойче банка об отказе 000 «Леруа Мерлен Восток» от гарантий были получены АО «Казкоммерцбанк» в следующие даты: гарантия ILG035968 - 14.04.2009; гарантия ILG036722 - 14.04.2009; гарантия ILG042455 - 16.04.2009; гарантия ILG042483  -  19.03.2009;  гарантия  ILG046357  -   16.04.2009;  гарантия  ILG036500  -  08.04.2009; гарантия ILG046900 - 16.04.2009; гарантия ILG036484 - 08.04.2009; гарантия  ILG046901   -  16.04.2009;   гарантия  ILG037151   -  08.04.2009;   гарантия  ILG046911 16.04.2009; гарантия ILG038756 - 08.04.2009; гарантия ILG046899 - 16.04.09г., что подтверждается  свифт-сообщениями Дойче банка  за  период с  19.03.2009     по 16.04.2009г. об отказе бенефициара от гарантий в адрес Кредитора (том 7 листы 84,37-96).

 В соответствии с постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 28.10.2010 по настоящему делу,  кредитор  начислил комиссию за риски до момента поручения информации об отказе бенефициара от прав по выпущенным гарантиям.

Исходные данные, использованные кредитором для арифметического расчета комиссий, связанные с  суммами выданных гарантий, не опровергаются должником.

При указанных обстоятельствах у суда первой инстанции отсутствовали фактические и  правовые основания для отказа во включении в реестр требования кредиторов ООО « МАКРОМИР» наряду с 29.707.722 руб. 70 коп. части договорных требований  Банка в размере 23.077.380 руб. 02 коп. (23.302.122 руб. 53 коп. (сумма требований, признанных необоснованными, – 224.742 руб. 51 коп. (сумма требования, от включения которой заявитель отказался  и апелляционной проверке не подвергалась)).

Учитывая изложенное, руководствуясь статьями 176,  49 ч. 2, 150 ч. 1 п. 4, 223, 268, 270 ч. 1 п. 4  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение  арбитражного суда первой инстанции от  13.12.2011 в части отказа во включении в реестр требований кредиторов ООО «МАКРОМИР» требования АО «Казкоммерцбанк»  в сумме 23.302.122 руб. 53 коп. отменить.

Принять отказ АО «Казкоммерцбанк» от требования в сумме 224.742 руб. 51 коп. операционных комиссий банков и неустойки.

Производство по заявлению  в указанной части  прекратить.

Включить в реестр требований кредиторов ООО «МАКРОМИР»  с отнесением к третьей очереди удовлетворения требование АО «Казкоммерцбанк» в размере 23.077.380 руб. 02 коп.

В остальной части определение от  13.12.2011  оставить без изменения, апелляционную жалобу должника – без удовлетворения.

Председательствующий

Л.С. Копылова

Судьи

Е.К. Зайцева

 И.Г. Медведева