Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.08.2015 по делу n А56-55848/2010. Отменить определение первой инстанции полностью или в части, Разрешить вопрос по существу (ст.272 АПК РФ)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

01 сентября 2015 года

Дело №А56-55848/2010/ж.14

Резолютивная часть постановления объявлена     25 августа 2015 года

Постановление изготовлено в полном объеме  01 сентября 2015 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи Л.С.Копыловой,

судей И.Г.Медведевой, И.Ю.Тойвонена,

при ведении протокола судебного заседания   секретарем А.Н.Емелькиной,

при участии: 

от FDG INVESTMENTS LIMITED: Латышевой Л.С. по доверенности от 11.06.2015, от конкурсного управляющего: Одера М.Л. по доверенности от 09.04.2015,

от ООО «СБК-Актив»: Самсонова  О.И. по доверенности от 10.11.2014,

от ООО «Висма»: Дудниковой Е.А. по доверенности от 06.02.2015,

от ОАО «Банк ВТБ»: Пирогова И.М. по доверенности от 16.09.2014,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-15975/2015)  FDG INVESTMENTS LIMITED на определение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 05.06.2015 по делу № А56-55848/2010 (судья В.В.Мирошниченко), принятое

по жалобе конкурсного кредитора FDG INVESTMENTS LIMITED на бездействие конкурсного управляющего ООО «Фаэтон Девелопмент Груп» Бондаренко Алексея Андреевича   в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «Фаэтон Девелопмент Груп»

установил:

конкурсный кредитор кредитора FDG INVESTMENTS LIMITED обратился 16.03.2015 с жалобой  на бездействие конкурсного управляющего ООО «Фаэтон Девелопмент Груп» Бондаренко А.А., выразившееся в необращении в суд за разрешением вопроса о правопреемстве кредитора ОАО «Сбербанк России» в реестре  кредиторов ООО «Фаэтон Девелопмент Груп», с ходатайством  об отстранении конкурсного управляющего ООО «Фаэтон Девелопмент Груп» Бондаренко А.А. от исполнения обязанностей.

Определением арбитражного суда первой инстанции от 05.06.2015 в удовлетворении жалобы и ходатайства отказано.

  Конкурсным кредитором  FDG INVESTMENTS LIMITED подана и в судебном заседании поддержана  - наряду с представителем  конкурсного кредитора ООО «Висма»  - апелляционная жалоба, в которой просили определение отменить,  Бондаренко А.А.  отстранить, указывая, что конкурсный управляющий Бондаренко А.А. в нарушении статьи  20.3 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) при проведении процедуры банкротства ООО «Фаэтон Девелопмент Груп» действует недобросовестно, неразумно, в интересах отдельной группы кредиторов и на данном основании подлежит отстранению от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО «Фаэтон Девелопмент Груп». Часть кредиторов и предыдущий управляющий Васильев А.И. полагали, что в соответствии со статьей  366 ГК РФ в результате реализации имущества, задолженность перед ОАО «Сбербанк России» была частично погашена в размере 173250000 руб. основного долга и ОАО «Сбербанк России» не имело права голосовать на собраниях кредиторов выше обозначенными голосами, в связи с этим   предыдущий управляющий Васильев А.И. исключил данные голоса из реестра ООО «Фаэтон Девелопмент Груп». Другая часть кредиторов настаивала на том, что несмотря на погашение требований, голоса, остались у ОАО «Сбербанка России» и он продолжал голосовать ими на собраниях кредиторов. На данном основании Бондаренко А.А., не основываясь ни на каком судебном акте, включил в реестр требований кредиторов голоса ОАО «Сбербанк России» на сумму 173250000 руб. Кредиторы  считают, конкурсный управляющий Бондаренко А.А. как лицо, ведущее реестр, действуя разумно и добросовестно, во избежание разногласий должен был обратиться в суд за разрешением вопросов о правопреемстве. Полагают, что конкурсный управляющий должен был до разрешения вопросов о правопреемстве, подать заявление о принятии обеспечительных мер в виде запрета проведения собраний кредиторов. В том случае, если в процессе рассмотрения вопроса выяснилось бы, что обязательство на 173250000 руб. не прекратилось, то на собрание должен был приглашаться кредитор, получивший право требования. Хоть ОАО «Сбербанк России» и утратил материальное право, он все равно продолжал голосовать на собрании кредиторов должника, чем нарушены права других кредиторов. Благодаря указанному количеству голосов ОАО «Сбербанк России» в совокупности с аффилированными с ним кредиторами - ООО «СБК Актив» и ООО «СБК Инвест» - получило право голосования на собраниях кредиторов большинством голосов и принимать решения, соответствующие только интересам данных кредиторов. У конкурсных кредиторов FDG INVESTMENTS LIMITED и ООО «Висма» возникают сомнения в том, сможет ли конкурсный управляющий и дальше осуществлять свои полномочия и обладает ли он независимостью в процедуре банкротства должника. Компетентность конкурсного управляющего уже вызывает сомнения, раз он смог допустить и не разрешить возникшие разногласия с конкурсными кредиторами по такому существенному вопросу как размер голосов.

Конкурсные кредиторы  ООО «СБК-Актив», «СБК-Инвест», ОАО «Банк ВТБ» и конкурсный управляющий  возражали относительно апелляционной жалобы, отметив, что обязанности обращаться  с подобным заявлением  го правопреемстве  у конкурсного управляющего нет. Предыдущий конкурсный управляющий Васильев А.И. подобных мер не предпринял. Собрание в сентябре 2014  года не проходило в связи с обеспечительными мерами. Нарушений прав  жалующихся  лиц не допущено, оснований для отстранения  Бондаренко А.А. от исполнения обязанностей нет.

Законность и обоснованность определения проверены в апелляционном порядке.

Исследовав доводы подателя апелляционной жалобы, правовые позиции иных участвующих в обособленном споре лиц в совокупности и взаимосвязи  с собранными доказательствами, апелляционный суд находит жалобу  конкурсного кредитора обоснованной, но ходатайство об отстранении действующего конкурсного управляющего Бондаренко А.А. удовлетворению не подлежащим.

Дело о банкротстве должника возбуждено на основании его заявления  и после процедур наблюдения и внешнего управления решением арбитражного суда от 15.04.2013  он признан банкротом, конкурсным управляющим утвержден Васильев А.И.

29.07.2014 состоялось внеочередное собрание кредиторов ООО "Фаэтон Девелопмент Груп". В ходе регистрации на собрание кредиторов от 29.07.2014 ОАО "Сбербанк России" обратило внимание конкурсного управляющего Васильева А.И. на неверный подсчет голосов, принадлежащих Банку, а именно замены по реестру требования в  1331441992,83 руб.  на 1158191992,83 руб.  в журнале регистрации, то есть на 173250000 меньше.

Определением арбитражного суда первой инстанции от 07.11.2014 решения указанного собрания признаны недействительными; определением от 23.12.2014 действия арбитражного управляющего Васильева А.И. по исключению из реестра требований кредиторов ООО "Фаэтон Девелопмент Груп" требования ОАО "Сбербанк России" в размере 173250000,00 руб. признаны незаконными.

Определением суда от 01.08.2014 арбитражный управляющий Васильев А.И. отстранен от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Фаэтон Девелопмент Груп"; конкурсным управляющим ООО "Фаэтон Девелопмент Груп" утвержден Бондаренко А.А.

Бондаренко А.А., будучи утвержденным конкурсным управляющим, внес в реестр сведения о требовании ОАО «Сбербанк России» с учетом 173250000 руб.

Указанные действия  впоследствии также обжаловались, но были признаны допустимыми, исходя из буквального содержания нормы статьи 16 Закона о банкротстве и определения суда от 05.09.2011 о включении в реестр требований кредиторов должника требования  ОАО «Сбербанк России» в размере, в том числе,  1849222122  руб. 90 коп. основного долга.

Определением от 19.08.2014 (з.23) произведена процессуальная замена конкурсного кредитора ОАО «Сбербанк России» на  правопреемника ООО «СБК Актив» в размере требований 1170642851 руб. 09 коп.

04.02.2015  в арбитражный суд поступило заявление ООО «Промтранс» о замене в реестре требований кредитора ОАО «Сбербанк России» на ООО «Промтранс» на сумму 173250000 руб., которое удовлетворено определением суда первой инстанции от 14.07.2015.

Притом, что процессуальная неопределенность с требованием в сумме 173250000 руб.  спровоцировала многочисленные  инстанционные  судебные разбирательства как по поводу решений собрания кредиторов, так и по поводу действий конкурсных управляющих ООО "Фаэтон Девелопмент Груп", конкурсный кредитор FDG INVESTMENTS LIMITED обратился с жалобой  и ходатайством в порядке статей 60, 145 Закона о банкротстве на бездействие  конкурсного управляющего Бондаренко  А.А., утвержденного 01.08.2014.

Оценив  доводы и возражения лиц, участвующих в деле о банкротстве, суд первой инстанции счел допустимой  практикой  подобное поведение конкурсного управляющего, не усмотрев нарушений прав кредитора, обратившегося с жалобой, а также достаточных оснований для отстранения Бондаренко А.А. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего.

В соответствии с разъяснениями, приведенными в пунктах 6, 23 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", при переходе требования кредитора к другому лицу после принятия этого требования к производству рассматривающий дело о банкротстве суд производит замену заявителя его правопреемником.

Согласно статье 48 Арбитражного процессуального кодекса РФ в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте.

Норма статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса РФ не ограничивает перечень лиц, которые вправе обратиться в суд с заявлением о процессуальном правопреемстве. Следовательно, в рассматриваемом случае с таким заявлением может обратиться любое лицо, участвующее в деле о банкротстве.

В силу статьи 34 Закона о банкротстве арбитражный управляющий является лицом, участвующим в деле о банкротстве.

Статьей 16 Закона о банкротстве на арбитражного управляющего возложена обязанность ведения реестра требований кредиторов, которая сохраняется за  конкурсным управляющим в конкретном банкротном производстве.

Согласно пункту 6 статьи 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим исключительно на основании вступивших в законную силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено указанным пунктом.

Пунктом 10 статьи 16 Закона о банкротстве предусмотрено, что разногласия, возникающие между кредиторами, уполномоченными органами и арбитражным управляющим, о составе, о размере и об очередности удовлетворения требований кредиторов рассматриваются арбитражным судом.

В соответствии с пунктом 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах кредиторов и общества.

Следовательно, арбитражный управляющий, на которого возложена обязанность по ведению реестра кредиторов, действуя добросовестно и разумно в интересах кредиторов, после получения информации о фактическом изменении размера требования кредитора в результате исполнения акцессорного обязательства иным лицом, должен во избежание последующих разногласий обратиться в суд с заявлением о процессуальном правопреемстве в порядке статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

 Получив полномочия конкурсного управляющего 01.08.2014, Бондаренко А.А. – при действии в интересах  всех кредиторов - обязан был, установив спорную, неразрешенную ситуацию, принять предусмотренные законом  меры по  устранению процессуальной  неопределенности.

Именно уклонение от их совершения позволило ряду конкурсных кредиторов и подателю апелляционной жалобы в том числе считать поведение Бондаренко А.А. субъективно недобросовестным применительно к созданию условий голосования ОАО «Сбербанк России»  количеством голосов, обеспечивающим преимущество иных кредиторов в  принятии решений на собраниях.

Кроме того, необращение за разрешением разногласий в установленной законом форме привело к многочисленным судебным разбирательствам и искусственно создало напряженность между лицами, участвующими в деле о банкротстве ООО «ФДГ».

При проведении процедур банкротства конкурсный управляющий не должен допускать немотивированного бездействия и сомнений в добросовестном ведении  процедуры конкурсного производства.

Оценив представленные доказательства на предмет их относимости, допустимости и достаточности в соответствии со статьями  67, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ  в совокупности и взаимосвязи, апелляционный суд считает жалобу конкурсного кредитора FDG INVESTMENTS LIMITED, поданную в порядке статьи 60 Закона о банкротстве, подлежащей удовлетворению, что при разовом – хоть и длящемся  нарушении, оконченном не по волеизъявлению конкурсного управляющего Бондаренко А.А., но в связи с обращением третьих лиц, не признается  достаточным для принятия меры воздействия по абзацу 3 пункта 1 статьи 145 Закона о банкротстве в виде отстранения  Бондаренко А.А. от исполнения обязанностей  конкурного управляющего ООО «ФДГ».

Выводы суда первой инстанции в указанной части соответствуют толкованию норм материального права в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 22.05.2012 N 150 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с отстранением конкурсных управляющих», поскольку бездействие конкурсного управляющего Бондаренко А.А. не привело к уменьшению конкурсной массы должника.

Руководствуясь статьями 176, 223, 268, 269 ч. 2, 270 ч. 1 п. 4, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение арбитражного суда первой инстанции от 05.06.2015  отменить в части отказа в удовлетворении жалобы на бездействие конкурсного управляющего.

Принять новый судебный акт.

Признать ненадлежащим исполнение обязанностей конкурсным управляющим ООО «Фаэтон Девелопмент Груп» Бондаренко А.А., выразившиеся в бездействии по обращению в суд за  разрешением вопроса о правопреемстве на стороне ОАО «Сбербанк России» в части  173.250.000 руб., включенных в реестр требований кредиторов  ООО «Фаэтон Девелопмент Груп».

В остальной части определение арбитражного суда первой инстанции от 05.06.2015  оставить без изменения, апелляционную жалобу конкурсного кредитора  – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Председательствующий

Л.С. Копылова

Судьи

И.Г. Медведева

 И.Ю. Тойвонен