Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2009 по делу n nА12-17029/08-С22. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

======================================================================

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

13 марта 2009 года                                                                                   Дело N А12-17029/08-с22

г. Саратов

Резолютивная часть постановления объявлена 13 марта 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 марта 2009  года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Цуцковой М.Г.,

судей Веряскиной С.Г., Дубровиной О.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Никитиной М.В.,

при участии в судебном заседании:

от Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Волжскому Волгоградской области- представитель не явился,  о времени  и месте судебного разбирательства извещены своевременно и надлежащим образом ( почтовое уведомление 96962);

от открытого акционерного общества «ВССУ Энергогидромеханизация» - представитель Бородавка Е.И. по доверенности от 13 ноября 2008 года б/н, представлен отзыв на апелляционную жалобу;

от Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Волгоградской области – представитель не явился, получена факсограмма – ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя, предсавлен отзыв на апелляционную жалобу;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Волжскому Волгоградской области (г.Волжский) на решение арбитражного суда Волгоградской области от 24 декабря 2008 года по делу № А12-17029/08-с22, судья Горбачевский М.Н., по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Волжскому Волгоградской области (г.Волжский) к открытому акционерному обществу «ВССУ Энергогидромеханизация» (г.Волжский), третье лицо – Территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Волгоградской области о ликвидации открытого акционерного общества «ВССУ Энергогидромеханизация»,

У С Т А Н О В И Л:

Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Волжскому Волгоградской области (далее по тексту – налоговый орган) обратилась в арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о ликвидации открытого акционерного общества «ВССУ Энергогидромеханизация» (далее по тексту - ОАО «ВССУ Энергогидромеханизация»)  и возложении обязанности по осуществлению процедуры ликвидации на учредителей Общества.

Требование основано на статье 35  Федерального закона « Об акционерных обществах» от 26 декабря 1996 года № 208-ФЗ и мотивировано тем, что согласно бухгалтерских балансов за 2006, 2007 и первое полугодие 2008 года,  ОАО «ВССУ Энергогидромеханизация» имеет отрицательные показатели деятельности и не располагает активами, необходимыми для обеспечения минимального размера уставного капитала, предусмотренного ст. 26 названного Закона.

Арбитражный суд Волгоградской области решением от 24 декабря 2008 года отказал в удовлетворении иска. Суд не нашел оснований для применения пункта 4 статьи 99 Гражданского кодекса Российской Федерации, пунктов 4, 5 и 6 статьи 35 Закона об акционерных обществах, указав, что имеющиеся у ОАО «ВССУ Энергогидромеханизация»нарушения носят устранимый характер и не могут являться основанием для ликвидации Общества.

Не согласившись с принятым судебным актом, Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Волжскому Волгоградской области обратилась в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение в связи с неправильным применением норм материального и процессуального права, принять по настоящему делу новый судебный акт об удовлетворении требований налогового органа.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО «ВССУ Энергогидромеханизация» просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Волгоградской области  в отзыве  на апелляционную жалобу, просило оставить судебный акт без изменения.

В судебном заседании представитель ОАО «ВССУ Энергогидромеханизация»нарушения поддержал позицию, изложенную в отзыве, заявил ходатайство о приобщении к материалам дела копии справки о стоимости выполненных работ и затрат, акта о приемке выполненных работ по государственному контракту с Комитетом охраны природы от 06 мая 2008 года № 646/06, мотивированное получением доказательств после вынесения решения суда.

Ходатайство удовлетворено судом апелляционной инстанции, документы приобщены к материалам дела.

В соответствии с ч.1 ст. 123, ч.3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание по рассмотрению апелляционной жалобы проводится в отсутствие представителей Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Волгоградской области, Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Волжскому Волгоградской области своевременно и надлежащим образом  извещенных о времени и месте проведения судебного разбирательства.

Выслушав представителя ОАО «ВССУ Энергогидромеханизация», исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, отзывов на нее, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права в соответствии с требованиями ст.ст. 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для  отмены обжалуемого судебного акта в силу следующего.

Как следует из материалов дела, ОАО «ВССУ Энергогидромеханизация» создано на основании распоряжения Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Волгоградской области от 27 марта 2006 года № 214–р путем преобразования ФГУДП «ССТ «Энергогидромеханизация» Минэнерго России в открытое акционерное общество со 100% долей государственной собственности Российской Федерации в уставном капитале. При этом величина уставного капитала определена в размере 13973 000 рублей.

В период с 2006 г. по 2007г., первое полугодие 2008 года годы стоимость чистых активов Общества составила меньшую величину, чем минимально допустимый размер уставного капитала, предусмотренный законом, что послужило основанием для обращения Инспекции в арбитражный суд с требованием о ликвидации ОАО «ВССУ Энергогидромеханизация .

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 11 января 2002 года № 32/02 разъяснил, что, как следует из пункта 5 статьи 35 Федерального закона "Об акционерных обществах", если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки стоимость чистых активов общества оказывается меньше величины минимального уставного капитала, указанной в статье 26 упомянутого Закона, общество обязано принять решение о своей ликвидации.

Указанная норма означает, что к окончанию второго года общество должно иметь чистые активы в размере, не ниже установленного законом минимального размера уставного капитала. По истечении этого периода общество не вправе действовать, имея чистые активы ниже установленного уровня. В случае же снижения уровня чистых активов по итогам любого года (начиная со второго) ниже минимального уровня уставного капитала, предусмотренного статьей 26 Федерального закона "Об акционерных обществах", общество подлежит ликвидации.

В соответствии с пунктом 2 ст. 14 Федерального  закона от 21 ноября 1996 года № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» первым отчетным годом для вновь созданных организаций считается  период с даты их государственной регистрации по 31 декабря соответствующего .

ОАО «ВССУ Энергогидромеханизация» зарегистрировано  в Едином государственном реестре юридических лиц 27 июня 2006 года за основным государственным номером 1063435052658.  Принимая во внимание ФЗ « О бухгалтерском учете», первым отчетным годом для Общества является 2006 год.

Системное толкование ст. 35 Федерального закона « Об акционерных обществах» от 26 декабря 1996 года № 208-ФЗ и п. 2 ст. 14 Федерального  закона от 21 ноября 1996 года № 129-ФЗ « О бухгалтерском учете»  позволяет сделать вывод о том, что принятие решения об уменьшении уставного капитала, либо ликвидации  акционерного общества возможно только лишь в том случае, если стоимость чистых активов акционерного общества оказывается меньше величины минимального уставного капитала по истечении трех финансовых лет.

Динамика стоимости чистых активов ОАО «ВССУ Энергогидромеханизация» в период с 01 января 2007 года по 01 января 2008 года налоговым органом представлена следующим образом:  2006 год -  9055 000 рублей; 2007 год - 8182000 рублей; первая половина 2008 года – 8163000 рублей.

Таким образом результаты деятельности Общества за финансовый 2008 год на день рассмотрения дела в суде первой инстанции налоговым органом представлены не были.

Согласно постановлению Конституционного Суда Российской Федерации от 18 июля 2003 года № 14-П по конституционно-правовому смыслу статьи 35 Закона об акционерных обществах в системе норм гражданского законодательства, предполагается, что отрицательное значение чистых активов как формальное условие ликвидации акционерного общества призвано отображать его   фактическую   финансовую   несостоятельность,   а   именно: отсутствие доходности, неспособность исполнять свои обязательства перед кредиторами и исполнять обязанности по уплате обязательных платежей, при том что акционеры имели возможность предпринять меры по улучшению финансового положения общества или принять решение о его ликвидации в надлежащей процедуре.

Материалами дела подтверждается, что основной причиной снижения стоимости  чистых активов Общества являлось отсутствие заказов на выполнение гидромеханизированных работ (3-4 квартал 2006 года) либо их незначительность в масштабах деятельности  ОАО «ВССУ Энергогидромеханизация» (2007 год, заключен 1 договор на выполнение гидромеханизированных работ на сумму 838000 рублей без НДС).

Вместе с тем, как установлено судом первой инстанции и это подтверждается материалами дела, в 2008 году Обществом  заключен государственный контракт с Комитетом охраны природы от 06 мая 2008 года № 646/06 на выполнение работ по расчистке озера Ильмень в р.п. Даниловка, Волгоградской области на сумму 12 094 831,92 рублей.

В соответствии с календарным планом выполнения работ, являющимся неотъемлемой частью государственного контракта, срок завершения работ- 31 октября 2008 года.

Выполнение работ по контракту , а также оплата государственным заказчиком работ, позволит Обществу увеличить стоимость чистых активов по результата третьего финансового года до величины его уставного капитала, то есть до 13973000 рублей.  

В суд апелляционной инстанции представителем ОАО «ВССУ Энергогидромеханизация» представлены копии справки о стоимости выполненных работ и затрат по контракту, акта приемки выполненных работ, свидетельствующих о реальности возможности увеличения стоимость чистых активов до величины уставного капитала.

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что ОАО «ВССУ Энергогидромеханизация» принимает реальные меры по улучшению своего финансового состояния, имеющиеся в деятельности Общества нарушения, являются устранимыми, а  потому правомерно отказал в иске, воспользовавшись правом, предоставленным суду пунктом 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Оснований для переоценки выводов  суда первой инстанции по доводам апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями  268 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

П О СТ А Н О В И Л:

Решение арбитражного суда Волгоградской области от 24 декабря 2008 года по делу № А12-17029/08-с22 - оставить без изменения, апелляционную жалобу  Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Волжскому Волгоградской области (г. Волжский) -  без удовлетворения.

Постановление вступает в силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через суд, принявший решение.

Председательствующий                                                                                            М.Г. Цуцкова

Судьи                                                                                                                          С.Г. Веряскина

О.А. Дубровина