Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.02.2009 по делу n А12-13667/08-С38. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                    Дело № А12-13667/08-с38

«24» февраля 2009 года

Резолютивная часть постановления объявлена «17» февраля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен «24» февраля 2009 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Веряскиной С.Г.,

судей: Комнатной Ю.А., Луговского Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Поморовой Н.М.,

при участии в заседании:

от открытого акционерного общества «Электронно-вычислительная техника» - не явились, извещены надлежащим образом (уведомление № 92642),

от Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Волжскому Волгоградской области – не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Электронно-вычислительная техника» (Волгоградская область, г. Волжский)

на решение арбитражного суда Волгоградской области от «20» октября 2008 года по делу № А12-13667/08-с38, принятое судьей Костровой Л.В.,

по заявлению открытого акционерного общества «Электронно-вычислительная техника» (Волгоградская область, г. Волжский)

к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Волжскому Волгоградской области (Волгоградская область, г. Волжский)

о признании недействительным ненормативного акта

  УСТАНОВИЛ:

В арбитражный суд Волгоградской области обратилось открытое акционерное общество «Электронно-вычислительная техника» (далее ОАО «ЭВТ», общество, заявитель) с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Волжскому Волгоградской области (далее инспекция, налоговый орган) от 27.05.2008г. № 309699 о взыскании налогов, сборов, пени, штрафов за счет денежных средств на счетах ОАО «ЭВТ» в сумме 369551,63 руб.

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 20.10.2008г. заявленные требования удовлетворены  в части признания недействительным решения инспекции в сумме 326799,76 руб.

В удовлетворении заявления ОАО «ЭВТ» в части признания недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Волжскому Волгоградской области от 27.05.2008г. № 309699 о взыскании налогов, сборов, пени, штрафов за счет денежных средств на счетах ОАО «ЭВТ» в сумме 42751,87 руб. отказано.

Открытое акционерное общество «Электронно-вычислительная техника», не согласившись с вынесенным судебным актом, обратилось в апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции в части отказа в удовлетворении заявленных требований отменить и удовлетворить требования общества в полном объеме.

Инспекция Федеральной налоговой службы по г. Волжскому Волгоградской области заявила о рассмотрении апелляционной жалобы без участия представителей инспекции.

ОАО «ЭВТ»  о месте  и времени рассмотрения апелляционной жалобы уведомлено надлежащим образом, о чем свидетельствует почтовое уведомление №  92642,

В соответствии с ч. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) суд рассматривает апелляционную жалобу без участия представителей открытого акционерного общества «Электронно-вычислительная техника», Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Волжскому Волгоградской области.

Пунктом 5 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ предусмотрено, что в случае если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Исследовав материалы дела, проверив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что принятое решение подлежит отмене в части по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, Инспекцией Федеральной налоговой службы по       г. Волжскому Волгоградской области 27.05.2008г. принято решение № 309699 о  взыскании за счет денежных средств ОАО «ЭВТ» пени за несвоевременную уплату НДС в размере 369551,63 руб. ввиду неисполнения обществом требования об уплате налога            № 28582 по состоянию на 14.04.2008г.

Считая, что пени начислены на недоимку, которую налогоплательщик не мог погасить в связи с приостановлением операций налогоплательщика в банке на основании решений налогового органа и наложением ареста на имущество налогоплательщика, общество обратилось в суд с требованием о признании недействительным решения налогового органа.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении требований заявителя в части признания недействительным решения налогового органа в сумме 42751,87 руб., пришел к выводу, что у общества не имелось препятствий к уплате задолженности по налогу, на которую начислена пеня за период с 01.02.2008г. по 31.03.2008г.

Апелляционная инстанция признает выводы суда законными и обоснованными по следующим основаниям.

Из содержания требования ИФНС России по г. Волжскому Волгоградской области об уплате налога № 28582 по состоянию на 14.04.2008 г. следует, что обществу начислена пеня за несвоевременную уплату НДС за периоды 2005 - 2007г.г. (т.1 л.д.9-11).

При этом согласно расчету, представленному инспекцией, пеня в сумме 42751,81руб. начислена заявителю за период с 01.02.2008 г. по 31.03.2008 г. на недоимку, образовавшуюся и не уплаченную за период с июля 2007г.

В обоснование своих доводов, общество ссылается на то, что пеня начислена на недоимку, которую налогоплательщик не мог погасить в силу того, что согласно решениям инспекции были приостановлены операции налогоплательщика в банке и наложен арест на имущество налогоплательщика.

Апелляционная инстанция считает доводы заявителя несостоятельными по следующим основаниям.

В соответствии с п. 1,3 ст.75 НК РФ пеней признается установленная настоящей статьей денежная сумма, которую налогоплательщик должен выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов или сборов в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки. Пеня начисляется за каждый календарный день просрочки исполнения обязанности по уплате налога или сбора, начиная со следующего за установленным законодательством о налогах и сборах дня уплаты налога или сбора. Не начисляются пени на сумму недоимки, которую налогоплательщик не мог погасить в силу того, что по решению налогового органа или суда были приостановлены операции налогоплательщика в банке или наложен арест на имущество налогоплательщика.

Как установлено судом первой инстанции, налоговым органом в 2002 - 2008г.г. принимались меры по приостановлению операций по расчетным счетам общества в ряде кредитных учреждений, судебными приставами выносились постановления об аресте принадлежащих обществу денежных средств.

Однако, как правомерно указал суд первой инстанции, согласно указанным решениям о приостановлении операций по счетам общества в июне-декабре 2007 года приостановление не распространялось на исполнение обязанности по уплате налогов, а приостанавливалось исполнение заявителем иных денежных обязательств.

Кроме того, в соответствии с частью 3 ст. 75 НК РФ в случае приостановления операций налогоплательщика в банке или наложении ареста на имущество налогоплательщика  пени не начисляются только в период действия указанных обстоятельств.

Как следует из материалов дела, 13.12.2007 года обществом дополнительно к существовавшим счетам в кредитных учреждениях, операции по которым были приостановлены, был открыт новый расчетный счет в ЗАО АКБ «Экспресс-Волга» в г. Волгограде. В отношении указанного расчетного счета налоговым органом в феврале - марте 2008 года (периоде начисления оспариваемой суммы пени) не принималось решений о приостановлении операций по расчетному счету.

 Более того, согласно выписке из расчетного счета общества в ЗАО АКБ «Экспресс-Волга» в г. Волгограде денежные средства, поступавшие на указанный счет,  использовались ОАО «ЭВТ» по своему усмотрению, в том числе, с января 2008 года направлялись и на погашение задолженности перед контрагентами, и на уплату недоимки по налогам.

На основании изложенного судом первой инстанции сделан правомерный вывод, что в периоде начисления пени (с 01.02.2008г. по 31.03.2008г.) по НДС за июнь, июль, август, сентябрь, ноябрь, декабрь 2007 года у общества не имелось препятствий к уплате задолженности по налогу за указанные периоды, а у налогового органа, соответственно, имелись законные основания для начисления пени.

Отказывая в удовлетворении требований ОАО «ЭВТ» в сумме 42751,81руб., суд первой инстанции сослался на расчет пени, представленный налоговым органом (т.4 л.д. 8-10), согласно которому за период с 01.02.2008г. по 31.03.2008г. пеня начислена именно в этой сумме.

Однако, судом первой инстанции не учтены следующие обстоятельства.

В ходе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции было установлено, что налоговый орган, начисляя пени на недоимку по НДС по сроку уплаты 20.07.2007г. за период с 01.02.2008г. по 31.03.2008г. не учел, что задолженность в сумме 292442руб. была уплачена до даты начисления оспариваемой заявителем пени, а именно 70000руб. – 20.06.2007г., 22442руб. – 17.08.2007г., 200000руб. – 19.03.2007г.

Таким образом, у налогового органа не имелось законных оснований для начисления пени на сумму недоимки - 292442руб. за период с 01.02.2008г. по 31.03.2008г. поскольку указанная сумма была оплачена обществом до даты начисления пени.

С учетом указанных обстоятельств начисление пени на недоимку по НДС по сроку уплаты 20.07.2007г. является правомерным исходя из задолженности в размере 276165руб. (568607- сумма налога, подлежащего уплате по сроку 20.07.2007г.  - 292442руб., сумма налога, уплаченная обществом до периода начисления спорной суммы пени), что составило 4616,55руб., а не 7448,06руб., как указано в первоначальном расчете налогового органа.

На основании изложенного решение арбитражного суда подлежит отмене в части отказа в удовлетворении требований ОАО «ЭВТ» в части признания недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Волжскому Волгоградской области от 27.05.2008г. № 309699 о взыскании налогов, сборов, пени, штрафов за счет денежных средств на счетах ОАО «ЭВТ» в сумме 2831,51 руб. (7448,06руб. – 4616,55руб.)

В части пени в размере 39920,30руб. (42751,81руб. – 2831,51руб.) выводы суда соответствуют обстоятельствам дела, являются законными и обоснованными.

Обществом в обоснование доводов о погашении задолженности по НДС за указанные периоды представлены копии деклараций, платежных поручений.

Вместе с тем, как правомерно указано судом первой инстанции, из указанных документов усматривается, что уплата обществом налога производилась с нарушением установленного законом срока.

Согласно ст.75 НК РФ пени уплачиваются одновременно с уплатой сумм налога и сбора или после уплаты таких сумм в полном объеме.

Довод общества, изложенный в апелляционной жалобе о том, что у него отсутствовала реальная возможность для своевременной уплаты недоимки по налогу вплоть до открытия расчетного счета в ЗАО АКБ «Экспресс-Волга», т. е. 13.12.2007г. не принимается апелляционной инстанцией поскольку, период начисления оспариваемой суммы пени с 01.02.2008г., т.е. после открытия счета в ЗАО АКБ «Экспресс-Волга».

На основании изложенного судом первой инстанции сделан обоснованный вывод, что у ОАО «ЭВТ» в указанный период не имелось препятствий к уплате задолженности по налогу, на которую начислена пеня налоговым органом. Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не могут служить основанием для отмены принятого решения в оставшейся части.

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса РФ  в случае частичного удовлетворения заявленных требований судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных требований.

При принятии апелляционной жалобы ОАО «ЭВТ» была предоставлена отсрочка по уплате государственной пошлины до рассмотрения апелляционной жалобы.

Учитывая, что апелляционная жалоба признана обоснованной в части с ОАО «ЭВТ» в доход Федерального бюджета подлежит взысканию государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 500руб.

В соответствии с подпунктом 1.1 пункта 1 статьи 333.37 НК РФ (в редакции Федерального закона от 25.12.2008 N 281-ФЗ) от уплаты государственной пошлины по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, освобождаются государственные органы, органы местного самоуправления, выступающие по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, в качестве истцов или ответчиков.

Поскольку на момент рассмотрения апелляционной жалобы изменения в пункт 1 статьи 333.37 НК РФ, внесенные  Федеральным законом от 25.12.2008 N 281-ФЗ, вступили в силу, с ИФНС России по г. Волжскому Волгоградской области государственная пошлина за рассмотрение апелляционной жалобы взысканию не подлежит.

  Руководствуясь статьями 110, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Волгоградской области от «20» октября 2008 года по делу № А12-13667/08-с38 отменить в части отказа в удовлетворении требований открытого акционерного общества «Электронно-вычислительная техника» г. Волжский  о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по      г. Волжскому Волгоградской области от 27.05.2008г. № 309699 о взыскании налогов, сборов, пени, штрафов за счет денежных средств на счетах ОАО «ЭВТ» в сумме 2831,51 руб.

Признать недействительным решение Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Волжскому Волгоградской области от 27.05.2008г. № 309699 о взыскании налогов, сборов, пени, штрафов за счет денежных средств на счетах ОАО «ЭВТ» в сумме 2831,51 руб.

В остальной части решение арбитражного суда Волгоградской области от 20 октября 2008 года оставить без изменения, апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Электронно-вычислительная техника» г. Волжский  без удовлетворения.

            Взыскать с открытого акционерного общества «Электронно-вычислительная техника» г. Волжский  в доход Федерального бюджета государственную пошлину за рассмотрение апелляционной жалобы в размере 500 руб. 

Постановление вступает в силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                   С.Г. Веряскина

Судьи                                                                                                  Ю.А. Комнатная

                                                                                                             Н.В. Луговской