Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.09.2015 по делу n А12-15749/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: [phone]; факс: [phone],

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов

Дело №А12-15749/2014

28 сентября 2015 года

Резолютивная часть постановления объявлена 22 сентября 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен  28 сентября 2015 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Веряскиной С.Г., судей: Акимовой М.А., Луговского Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Курышовой Е.В.,

при участии в заседании:

от открытого акционерного общества «МегаФон» - Исадченко Борис Александрович, действующий по доверенности от 05.03.2015 №1Д-85,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «МегаФон» (г. Москва)

на решение арбитражного суда Волгоградской области от 29 октября  2014 года по делу № А12-15749/2014 (судья Стрельникова Н.В.)

по заявлению открытого акционерного общества «МегаФон» (г. Москва)

об оспаривании постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области (г. Волгоград) о назначении административного наказания, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «МегаФон» (далее – общество, ОАО «МегаФон», заявитель) обратилось в арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о признании незаконным постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области (далее Управление, административный орган, антимонопольный орган) от 23.04.2014г. о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ в виде административного штрафа в размере 100000 рублей.

Решением арбитражного суда Волгоградской области от 29 октября  2014 года в удовлетворении заявленных требований отказано.

Открытое акционерное общество «МегаФон», не согласившись с вынесенным судебным актом, обратилось в апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Информация об отложении судебного разбирательства размещена на сайте суда в сети Интернет 26 августа 2015 года.

В соответствии с ч. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд рассматривает апелляционную жалобу без участия представителей Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области, надлежащим образом извещенных о времени и месте проведения судебного заседания.

Исследовав материалы дела, выслушав представителя общества, проверив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции подлежит отмене по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, антимонопольным органом в отношении ОАО «МегаФон» 17.12.2012 возбуждено дело № 13-03-18-02/659 по признакам нарушения законодательства о рекламе (ч.1 ст.18 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе).

Основанием для возбуждения дела послужило, заявление гр. Бойко Н.А., связанное с рассылкой смс-сообщений рекламного характера от компании «Адамас» без предварительного согласия абонента на получение рекламных рассылок.

Управление установило, что рекламораспространителем рекламной информации является ОАО «МегаФон», реклама, полученная Бойко Н.А., не является рекламой оператора связи, на получение которой выразил свое согласие абонент, а отсылает к компании «Адамас», на получение информации о деятельности которой гражданин своего согласи не выражал.

По результатам рассмотрения дела комиссией Управления вынесено решение от 30.01.2014 по делу № 13-03-18-02/659, которым реклама компании «Адамас» от PROMO: «Обменяйте старое украшение на новое в АДАМАС! Принимаем золото 585 пробы по цене 1150 руб. за грамм с доплатой при обмене за новое изделие! Специальное предложение только до 25 августа в Волгограде! Подробности по 88002503344 и на adamas.ru», поступившей 23 августа 2013 года в 15 ч 23 мин через смс-сообщение на абонентский номер 89275100231, признана ненадлежащей, нарушающей требования части 1 статьи 18 Закона о рекламе.

Пункт 3 данного решения предусматривает передачу материалов дела уполномоченному должностному лицу Управления для возбуждения дела об административном правонарушении по ч.1 ст.14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Указанные обстоятельства послужили основанием для составления Управлением в отношении общества протокола от 11.04.2014 № 14-03-14.3-02/208 об административном правонарушении и вынесения постановления от 23.04.2014 № 14-03-14.3-02/208 о привлечении ОАО «МегаФон» к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде взыскания штрафа в размере 100 000 руб.

Считая постановление Управления 23.04.2014 № 14-03-14.3-02/208 о привлечении к административной ответственности незаконным, общество обратилось в арбитражный суд с вышеизложенными требованиями.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходил из того, что факт административного правонарушения и вина общества в его совершении установлены и подтверждены материалами дела, наказание назначено в пределах санкции, предусмотренной ч.1 ст. 14.3 КоАП РФ, процессуальных нарушений при привлечении к административной ответственности не выявлено.

Апелляционный суд пришел к следующим выводам.

В части 1 статьи 14.3 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем законодательства о рекламе.

При рассмотрении спора судом апелляционной инстанции установлено, что послужившее основанием для составления антимонопольным органом протокола об административном правонарушении от 11.04.2014 № 14-03-14.3-02/2018 и вынесения оспариваемого постановления от 23.04.2014 № 14-03-14.3-02/2018 решение Комиссии УФАС по Волгоградской области по рассмотрению дела по признакам нарушения законодательства о рекламе по делу № 13-03-18-02/659 от 30 января 2014 года, и предписание Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области о прекращении нарушения законодательства РФ о рекламе по делу № 113-03-18-02/659 от 30 января 2014 года, вступившим в законную силу решением арбитражного суда Волгоградской области  от 21 апреля 2015 года по делу № А12-9304/2014 признаны недействительными.

Вступившим в законную силу решением арбитражного суда Волгоградской области  от 21 апреля 2015 года по делу № А12-9304/2014 установлено, что согласно абзацу 1 пункта 3.34 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службы от 23.11.2012 № 711/12 (далее - Административный регламент от 23.11.20 1 2 № 711/12) дела по фактам распространения рекламы, содержащей признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, возбуждаются и рассматриваются территориальным органом Федеральной антимонопольной службы России по месту нахождения (месту жительства) лица, в действиях которого содержатся признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц от 14.10.2014 № 3531 местом нахождения ОАО «МегаФон» является: 115035, г. Москва, Кадашевская набережная, д. 30.

В соответствии с пунктом 5.7 Устава ОАО «МегаФон» Поволжский филиал ОАО «МегаФон», операционная деятельность которого распространяется на территорию Волгоградской области, расположен по адресу: 443080, г. Самара, Московское шоссе, д. 15.

УФАС по Волгоградской области не предоставило достаточных доказательств, свидетельствующих о том, что распространение рекламы допущено только на территории, подведомственной одному территориальному органу ФАС России. В материалах дела № 13-03-18-02/659 о нарушении антимонопольного законодательства отсутствуют документы, позволяющие сделать однозначный вывод о том, что распространение рекламы допущено только на территории Волгоградской области.

Факт регистрации абонентского номера на территории Волгоградской области сам по себе не может являться достаточным доказательством, свидетельствующим, что реклама распространялась на этой же территории, поскольку операционная деятельность ОАО «МегаФон» распространяется и на другие регионы. Однако этот вопрос не был предметом рассмотрения антимонопольного органа при рассмотрении дела № 13-03-18-02/659.

При таких обстоятельствах судом признана несостоятельной ссылка УФАС по Волгоградской области на абзац 2 пункта 3.34 Административного регламента от 23.11.2012 № 711/12, в котором указано, что в случае распространения рекламы, содержащей признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, только на территории, подведомственной одному территориальному органу ФАС России, дела возбуждаются и рассматриваются по месту распространения такой рекламы.

Оценив представленные доказательства в совокупности, суд пришел к выводу, что возбуждение и рассмотрение УФАС по Волгоградской области дела по признакам нарушения законодательства о рекламе по рекламной рассылке, поступившей на абонентский номер 8 927-510-02-31 с буквенного номера PROMO следующего содержания «Обменяй старое украшение на новое в АДАМАС! Принимаем золото 585 пробы по цене 1 150 руб. за грамм с доплатой при обмене на новое изделие! Специальное предложение только до 25 августа в Волгограде! Подробности по 88002503344 и на adamas.ru», произведено с нарушением порядка, предусмотренного Правилами рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 17.08.2006 N 508 и Приказа ФАС России от 23.11.2012 № 711/12 «Об утверждении Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе».

Управлением не учтено, что местом нахождения ОАО «МегаФон» является: 115035, г. Москва, Кадашевская набережная, д. 30; Поволжский филиал ОАО «МегаФон», операционная деятельность которого распространяется на территорию Волгоградской области, расположен по адресу: 443080, г. Самара, Московское шоссе, д.  15. Достаточных доказательств, подтверждающих, что распространение рекламы допущено только на территории Волгоградской области суду не представлено.

Таким образом, дело по факту распространения ОАО «МегаФон» рекламы, которая, по мнению антимонопольного органа, содержит признаки нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, возбуждено и рассмотрено территориальным органом Федеральной антимонопольной службы России по месту нахождения Общества, а именно УФАС по Волгоградской области незаконно.

Данные обстоятельства в соответствии с ч.2 ст. 69 АПК РФ имеют преюдициальное значение для настоящего спора, предметом которого является постановление антимонопольного органа о привлечении ОАО «МегаФон» к административной ответственности за нарушение законодательства о рекламе.

Согласно ч.1 ст. 16 АПК РФ, вступившие в законную силу судебные акты арбитражного суда являются обязательными для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации.

Частью 3 ст.211 АПК РФ предусмотрено, что в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

Поскольку решением суда по делу № А12-9304/2014 установлена незаконность возбуждения УФАС по Волгоградской области дела о ненадлежащей рекламной рассылке, поступившей на абонентский номер 8 927-510-02-31 с буквенного номера PROMO следующего содержания «Обменяй старое украшение на новое в АДАМАС! Принимаем золото 585 пробы по цене 1 150 руб. за грамм с доплатой при обмене на новое изделие! Специальное предложение только до 25 августа в Волгограде! Подробности по 88002503344 и на adamas.ru», апелляционный суд считает, что  основания для привлечения ОАО «МегаФон» к административной ответственности по ч.1 ст. 14.3 КоАП РФ отсутствуют.

В связи с чем, постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области № 14-03-14.3-02/208 от 23.04.2014 о привлечении открытого акционерного общества «Мегафон» к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ в виде штрафа в размере 100000 руб. подлежит признанию  незаконным и отмене. Решение суда первой инстанции подлежит отмене как вынесенное по неполно выясненным обстоятельствам.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Волгоградской области от 29 октября  2014 года по делу № А12-15749/2014 отменить.

Принять по делу новый судебный акт.

Признать незаконным и отменить постановление Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области № 14-03-14.3-02/208 от 23.04.2014 о привлечении открытого акционерного общества «Мегафон» к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ в виде штрафа в размере 100000 руб.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме, через арбитражный суд первой инстанции, только по основаниям, предусмотренным ч. 4 ст. 288 АПК РФ.

Председательствующий                                                                           С.Г. Веряскина

Судьи                                                                                                    М.А. Акимова

  Н.В. Луговской