Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.01.2008 по делу n А57-24099/07-142. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

    ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

     410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

    ===============================================================

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                                                    

21 января 2008 г.                                                                                       Дело № А57-24099/07-142

Резолютивная часть постановления объявлена «21» января 2008 г.

Полный текст постановления изготовлен «21» января 2008 г.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Александровой Л.Б.

судей: Борисовой Т.С., Кузьмичева С.А.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Шинкаревой Е.А.,

при участии в заседании представителя ООО «Ваш шанс ЛТД» Железновой Б.М., действующей на основании доверенности от 22.11.2007 г., представителя административного органа Казаковой Е.С., действующей на основании доверенности № 04-16/22780 от 31.10.2007 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Двенадцатого арбитражного апелляционного суда апелляционную жалобу ООО «Ваш шанс ЛТД» (г. Саратов)  на решение арбитражного суда Саратовской области от 06 декабря 2007 года по делу        № А57-24099/07-142 (судья Дружинина Н.В.)

по заявлению ООО «Ваш шанс ЛТД» (г. Саратов)

к ИФНС России по Октябрьскому району г. Саратова (г. Саратов)

о признании незаконным и отмене постановления по делу об административном правонарушении № 0360 от 17 октября 2007 г.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Ваш шанс ЛТД» обратилось в арбитражный суд Саратовской области с заявлением к ИФНС России Октябрьскому району г. Саратова о признании незаконным и отмене постановления по делу об административном правонарушении № 0360 от 17 октября 2007 г., в соответствии с которым ООО «Ваш шанс ЛТД» признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 3 ст. 14.16 КоАП РФ.        

Решением арбитражного суда Саратовской области от 06 декабря 2007 года в удовлетворении заявленных требований было отказано.

ООО «Ваш шанс ЛТД», не согласившись с решением суда первой инстанции, обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит принятое по делу решение отменить как принятое с существенным нарушением норм законодательства об административных правонарушениях, являющееся незаконным и необоснованным, по основаниям, изложенным в жалобе. Заявитель жалобы полагает, что он был незаконно привлечен к административной ответственности, поскольку в совершенном правонарушении виновно не юридическое лицо, а его работник – управляющий магазином, с которым заключен трудовой договор, и именно работник Общества, ненадлежаще исполняя свои трудовые обязанности, допустил нарушение действующего законодательства Российской Федерации в сфере оборота алкогольной продукции. Заявитель жалобы также считает, что совершенное правонарушение является незначительным, поэтому имеется возможность освобождения лица от административной ответственности в порядке статьи 2.9 КоАП РФ.

Административный  орган считает решение суда законным и обоснованным, просит в удовлетворении жалобы отказать.

Дело в арбитражном суде апелляционной инстанции рассматривается в порядке, предусмотренном ст. 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Согласно ч. 1 ст. 268 АПК РФ  при рассмотрении дела  в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, исследовав материалы дела, арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что решение суда первой инстанции подлежит отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 08 октября 2007 года сотрудниками ИФНС России по Октябрьскому району г. Саратова –  заместителем начальника отдела оперативного контроля Новичковым А.А. и старшим государственным налоговым инспектором Перфильевым А.А. –  на основании решения исполняющего обязанности начальника ИФНС России по Октябрьскому району г. Саратова № 81 от 08 октября 2007 г. была проведена проверка магазина «Минима» по адресу: г. Саратов, ул. Чернышевского, д. 57 «А», принадлежащего ООО «Ваш шанс ЛТД», по вопросам соблюдения действующего законодательства Российской Федерации, регулирующего оборот алкогольной и спиртосодержащей продукции.

В ходе проверки установлено нарушение законодательства, выразившееся в розничной реализации алкогольной продукции (вино «Каберне», емк. 1,0 л.; дата розлива 05.09.2006 г.; маркировка 001 184010536, в количестве 11 бут. по цене 71 руб. 50 коп. за шт.; настойка горькая «Калина на коньяке», емк. 0,5 л., дата розлива 12.11.2005 г.,; маркировка 002 743196733 в количестве 10 бут. по цене 121 руб. за шт.) без информации и пищевой ценности алкогольной продукции, чем нарушены статья 26 Федерального закона от 22.11.95 г. № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции», пункт 138 «Правил продажи отдельных товаров» (в редакции Постановления Правительства РФ № 80 от 08.02.2006 г.).

По результатам проверки 08 октября 2007 года был оставлен акт № 81 проверки соблюдения законодательства в сфере производства и оборота спирта этилового, алкогольной и табачной продукции.

10 октября 2007 года заместителем начальника отдела оперативного контроля ИФНС России по Октябрьскому району г. Саратова Новичковым А.А. в отношении ООО «Ваш шанс ЛТД» был составлен протокол об административном правонарушении № 0565.

17 октября 2007 года исполняющим обязанности начальника ИФНС России по Октябрьскому району г. Саратова было вынесено постановление по делу об административном правонарушении № 0360, в соответствии с которым ООО «Ваш шанс ЛТД» признано виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотренного ч. 3 ст. 14.16. КоАП РФ, и ему назначено наказание в виде административного штрафа в сумме тридцати тысяч рублей.

В силу прямого указания части 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности, арбитражный суд наряду с иными обстоятельствами, имеющими значение для дела, определяет, соблюден ли установленный порядок привлечения лица к административной ответственности.

Арбитражный суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводами суда первой инстанции о том, что суд не усматривает процессуальных нарушений при рассмотрении налоговым органом дела об административном правонарушении. Апелляционная инстанция пришла к выводу о несоблюдении административным органом процессуальных требований, установленных Кодексом РФ об административных правонарушениях.

В соответствии с частью 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

При привлечении к административной ответственности должны быть соблюдены требования статей 25.1, 28.2 и 29.7 Кодекса, обеспечивающие гарантию прав и интересов лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении.

Согласно пункту 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 г. № 2 положения статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, регламентирующие порядок составления протокола об административном правонарушении, предоставляют ряд гарантий защиты прав лицам, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. Из чего следует, что нарушение порядка составления протокола следует рассматривать как нарушение порядка привлечения к административной ответственности.

Согласно пункту 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ, является основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности (часть 2 статьи 206 АПК РФ) либо для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

В соответствии со статьей 26.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях одним из доказательств по делу об административном правонарушении является протокол об административном правонарушении. Составление протокола с нарушением установленного порядка исключает его из числа допустимых доказательств по делу об административном правонарушении.

Согласно статье 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях протокол о совершении административного правонарушения составляется во всех случаях, за исключением тех, которые предусмотрены частью 1 статьи 28.4, частью 1 статьи 28.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Положения статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях содержат ряд гарантий защиты прав лиц, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. К таким гарантиям относятся участие законного представителя юридического лица при составлении протокола, дача им объяснения по поводу вменяемого правонарушения, подписание протокола законным представителем юридического лица, право представить замечания по содержанию протокола.

Согласно части 5 статьи 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях протокол об административном правонарушении должен быть подписан законным представителем юридического лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении. После составления протокола об административном правонарушении его копия вручается под расписку законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело.

В соответствии с пунктом 24 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 02.06.2004 г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практики при рассмотрении дел об административных правонарушениях» суду при рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности следует проверять, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными статьей 28.2 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В силу статьи 25.4 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях законным представителем юридического лица выступает его руководитель или другое лицо, признаваемое законом или учредительными документами органом данного юридического лица. Полномочия законного представителя должны быть подтверждены документами, удостоверяющими его служебное положение.

Указанный перечень законных представителей юридического лица является закрытым. Вместе с тем Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях допускает возможность участия в рассмотрении дела об административном правонарушении лица, действующего на основании доверенности, выданной надлежаще извещенным законным представителем, в качестве защитника.

Суду при рассмотрении дел об административных правонарушениях следует учитывать, что доказательством надлежащего извещения законного представителя юридического лица о составлении протокола может служить выданная им доверенность на участие в конкретном административном деле. Наличие общей доверенности на представление интересов лица без указания на полномочия по участию в конкретном административном  деле само по себе доказательством надлежащего извещения законного представителя юридического лица не является.

Протокол об административном правонарушении в отношении ООО «Ваш шанс ЛТД» был составлен 10 октября 2007 г. в присутствии Фрягиной Татьяны Васильевны, которая, исходя из материалов дела, не имела полномочий на представление интересов Общества по конкретному административному делу. Доверенность б/н от 05 октября 2007 г. выдана ранее выявления административным органом административного правонарушения, является общей доверенностью на представление Фрягиной Татьяной Васильевной интересов ООО «Ваш шанс ЛТД» без указания на полномочия по участию в конкретном административном деле.

Как следует из материалов дела, при проведении проверки управляющему магазином Мирошиной Н.М. было вручено уведомление о вызове в Инспекцию руководителя ООО «Ваш шанс ЛТД» на 09 октября 2007 г. к 9 ч. 00 мин. Доказательств вручения данного уведомления законному представителю юридического лица – директору ООО «Ваш шанс ЛТД» Удовику В.И. – административным органом не представлено. Не содержат материалы дела и доказательств извещения законного представителя о месте и времени составления протокола об административном правонарушении на 10 октября 2007 г.

В порядке части 2 статьи 25.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях дело об административном правонарушении рассматривается с участием лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении. В отсутствие указанного лица дело может быть рассмотрено