Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.11.2008 по делу n А12-1934/08-С27. Отменить определение первой инстанции: Направить вопрос на новое рассмотрение (ст.272 АПК)

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Саратов                                                                                            Дело № А12-1934/08-с27

Резолютивная часть постановления объявлена 10.11.2008.

Полный текст постановления изготовлен  10.11.2008.

В судебном заседании объявлялся перерыв на 10.11.2008 на 12 ч 40 мин.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Бирченко А.Н.,

судей Тимаева Ф.И., Шалкина В.Б.

при ведении протокола  судебного   заседания   секретарем  судебного заседания Николаевым Д.В.,

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью «Координатор» – временный управляющий Богданов Д.В., в/у 34 АМ №013735 выдано 16.10.1999,

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционную жалобу временного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Координатор» (далее - ООО «Координатор») Богданова Д.В. на определение  Арбитражного суда Волгоградской  области от  18 августа 2008 года     по   делу  № А12-1934/08-с27, (судья Языков Е.Б.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Координатор», (далее – ООО «Координатор»), г.Волгоград

к ООО « Координатор»

о несостоятельности (банкротстве)

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Волгоградской  области от  18 августа 2008 года     по делу  № А12-1934/08-с27 производство по делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Координатор» прекращено.

Не согласившись с принятым судебным актом, временный управляющий ООО «Координатор» Богданов Д.В. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит  отменить  определение Арбитражного суда Волгоградской  области от  18 августа 2008 года по делу  № А12-1934/08-с27 и направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Волгоградской области, поскольку считает его незаконным и необоснованным.

Заявитель апелляционной жалобы полагает, суд первой инстанции не выяснил вопрос о наличии или отсутствии соглашения с кредитором о финансировании производства по делу о банкротстве.

Заявитель апелляционной жалобы указывает, что учредитель  ООО «Координатор» Хомутов Э.В. обязуется возместить все судебные расходы, связанные с процедурой банкротства согласно письму от 20.07.2008 б/н.

Дело рассматривается в апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются по правилам  статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, но с особенностями,  предусмотренными  Законом о банкротстве.

В соответствии с пунктом  3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при неявке в судебное заседание арбитражного суда истца и (или) ответчика, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, суд вправе рассмотреть дело в их отсутствие.

Изучив материалы дела и представленные доказательства, обсудив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд  находит основания для отмены состоявшегося судебного акта ввиду следующего.

Как следует из материалов дела,  ООО «Координатор» в порядке статей 9, 37 Федерального закона №127-ФЗ от 26.10.2002 «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 05 февраля 2008 года по делу  № А12-1934/08-с27 в отношении ООО «Координатор» введена процедура наблюдения (л.д.1-2 т.1).

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 22 февраля 2008 года по делу  № А12-1934/08-с27 временным управляющим ООО «Координатор» утвержден Богданов Дмитрий Викторович, временному управляющему утверждено вознаграждение в размере 10000 руб. ежемесячно за счет имущества должника.

По окончании процедуры наблюдения временный управляющий представил в суд первой  инстанции протокол первого собрания кредиторов от 14.07.2008 (л.д.135-136 т. 1), протокол собрания кредиторов от 21.07.2008 (л.д.145-147, т.1), отчет о своей деятельности, согласно которому  недостаточно средств должника для покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, невозможно восстановить платежеспособность должника,  целесообразно ходатайствовать перед арбитражным судом о введении процедуры банкротства конкурсного производства при использовании в качестве источника покрытия судебных расходов денежные средства учредителя ООО «Координатор» (л.д. 118-121, т.1).

Согласно справке ФКБ «Петрокоммерц» в г. Волгограде по состоянию на 04.03.2008 открытые счета ООО «Координатор» отсутствуют.

Почтовую судебную корреспонденцию должник получает, о чем свидетельствуют почтовые уведомления №№ 96827, 96828.

В соответствии с частями 1 и 3 статьи 59 Закона о банкротстве в случае, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве или соглашением с кредиторами, все судебные расходы, в том числе расходы на уплату государственной пошлины, которая была отсрочена или рассрочена, расходы на опубликование сведений в порядке, установленном статьей 28 Закона о банкротстве, а также расходы на выплату вознаграждения арбитражным управляющим и оплату услуг лиц, привлекаемых арбитражными управляющими для обеспечения исполнения своей деятельности, относятся на имущество должника и возмещаются за счет этого имущества вне очереди. В случае отсутствия у должника средств, достаточных для погашения расходов, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, заявитель обязан погасить указанные расходы в части, не погашенной за счет имущества должника.

В материалах дела имеется заявление от 31.01.2008 № 12/01, согласно которому Хомутов Эдуард Викторович, как единственный учредитель ООО «Координатор» обязуется возместить все судебные расходы по проведению процедуры банкротства данного предприятия (л.д.46 т. 1).

Принимая определение о прекращении производства по делу, суд первой инстанции, ссылаясь на разъяснения, данные в Информационном письме Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26.07.2005 № 93, указал, что если с заявлением о банкротстве обращается должник, имущество которого заведомо не позволяет покрыть  судебные расходы по делу о банкротстве, а также расходы на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, услуг лиц, привлекаемых арбитражным управляющим для обеспечения исполнения своей деятельности, и данные обстоятельства выяснены в ходе проведения процедуры наблюдения, суд прекращает производство по делу применительно к пункту 1 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Однако в материалах дела на листе дела 46, том 1 имеется заявление от учредителя Хомутова Э.В., свидетельствующее о согласии последнего возместить все судебные расходы по проведению процедуры банкротства данного предприятия.

Принимая определение о прекращении производства по делу, суд первой инстанции не дал оценку  данному доказательству, не выяснил объем подлежащих возмещению затрат учредителя  по проведению процедуры конкурсного производства.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда объявлялся перерыв на 10.11.2008 на 12 ч 40 мин.

После перерыва  от временного управляющего Богданова Д.В. дополнительно поступил анализ финансового состояния должника, который не имеется в материалах дела. Согласно разделу 10 указанного анализа временный управляющий Богданов Д.В. сделал вывод о покрытии судебных расходов  и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, которое будет производиться за счет средств учредителя ООО «Координатор» Хомутова Э.В. согласно утвержденной смете. Данный вывод указан и в отчете временного управляющего Богданова Д.В. (л.д. 118-121, т. 1).

Кроме того, представлено ходатайство б/н от единственного учредителя Хомутова Э.В., согласно которому Хомутов Э.В. берет на себя обязательства по оплате расходов по проведению процедуры конкурсного производства.

Таким образом, указанные документы, как и заявление, имеющееся на листе дела 46, том 1, судом первой инстанции не исследованы, правовая оценка не дана, в связи с чем определение суда первой инстанции следует отменить и направить на новое рассмотрение вопрос о признании должника  несостоятельным ( банкротом), открытии конкурсного производства  с учетом согласия учредителя должника Хомутова Э.В. на возмещение расходов по делу о банкротстве .

Руководствуясь статьями  269-270, 272  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двенадцатый арбитражный апелляционной суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение  Арбитражного суда Волгоградской  области от  18 августа 2008 года     по делу  № А12-1934/08-с27 отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Направить на новое рассмотрение  вопрос о признании должника несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства в Арбитражный суд Волгоградской области.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через Арбитражный суд Волгоградской области. 

Председательствующий

А. Н. Бирченко

Судьи

Ф.И. Тимаев

В.Б. Шалкин