Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.08.2008 по делу n А06-1784/2008. Отменить решение (определение), Рассмотреть дело в апелляции по правилам первой инстанции. Назначить предварительное судебное заседание в апелляции по правилам первой инстанции (п.2 ст.269, п.5 ст.270

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов,  ул. Первомайская, д. 74

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Саратов                                                                                          Дело №  А06-1784/2008-18

Резолютивная часть  постановления  объявлена  26 августа 2008 года

Полный текст постановления изготовлен 27  августа 2008 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Клочковой Н.А., судей – Лыткиной О.В., Никитина А.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Клочковой Н.А.,

при участии в заседании представителей сторон:

от истца – Дэр Н.Я., по доверенности № 1295/07 от 01.10.2007,

от ответчика – не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО «Мобильные ТелеСистемы» на решение Арбитражного суда Астраханской  области от 18 июня 2008 года по делу № А06-1784/2008-18, судья С.А. Негерев

по иску ОАО «Мобильные ТелеСистемы»,

к индивидуальному предпринимателю Борщеву Ю.В.,

О взыскании 1 559 400 руб. 47 коп.,

УСТАНОВИЛ:

            ОАО «Мобильные ТелеСистемы» (далее – истец) обратилось в арбитражный суд Астраханской области с исковым заявлением к индивидуальному предпринимателю Борщеву Юрию Викторовичу о взыскании 1 559 400 руб. 47 коп. задолженности по договору коммерческого представительства.

            Решением арбитражного суда Астраханской области от 18 июня 2008 года в удовлетворении исковых требований отказано.

            Истец, не согласившись с вынесенным судебным актом, обратился в апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение от 18 июня 2008 года, исковые требования удовлетворить, ссылаясь на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, и не применение закона, подлежащего применению.

Представитель ответчика в судебное заседание не явился, о месте и времени его проведения извещен надлежащим образом, что не является препятствием к рассмотрению апелляционной жалобы по существу в силу пункта 3 статьи 156, пункта 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

   Законность и обоснованность решения проверены в апелляционном порядке.

Исследовав материалы дела, изучив доводы жалобы, апелляционный суд установил, что решение суда первой инстанции подлежит отмене по безусловным основаниям.

В соответствии с пунктом 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции в любом случае является, в том числе принятие судом решения о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле.

Как следует из материалов дела, 01.08.2005 между ЗАО «Астрахань Мобайл» (правопреемник – ОАО «Мобильные ТелеСистемы») и Борщевым Ю.В. (коммерческий представитель) был заключен договор коммерческого представительства № 0104, по условиям которого ответчик обязался совершать от имени истца юридические действия по заключению абонентских договоров.

В соответствии с пунктом 5 Приложения № 2 к договору № 0104 от 01.08.2005, если в течение 180 календарных дней сумма, оплаченная в соответствии с ежемесячно выставляемыми    Абоненту    счетами    за   услуги    связи,    не    превысила   размера, выплаченного ранее вознаграждения, ответчик обязуется вернуть истцу разницу между ранее  выплаченным   вознаграждением   и  указанной   суммой.   Если   в  течение   180 календарных дней Абонентский договор, заключенный Коммерческим представителем расторгается   (телефонный   номер   освобождается),   возврат   ответчиком   указанной разницы производиться в ближайший после даты расторжения договора месяц.

01.08.2005  года между  Борщевым  Ю.В.,  Можаровой  Т.В.  и ЗАО «Астрахань Мобайл» был заключен договор поручительства, согласно которому Борщев Ю.В.  обязался отвечать перед ЗАО «Астрахань Мобайл» за исполнение Можаровой Т.В. всех своих обязательств по договору коммерческого представительства № 0044 от 01.01.2005. Сумма, по уплате которой Борщев Ю.В. должен нести солидарную с Мажаровой Т.В. ответственность, не определена.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из того, что договор поручительства от 01.08.2005 не соответствует требованиям закона и иным правовым актам и в силу статьи 168 Гражданского кодекса РФ является ничтожным.

Признавая договор поручительства ничтожной сделкой и делая вывод о том, что по указанному договору с Борщева Ю.В. удержан долг за Можарову, суд первой инстанции принял решение о правах и обязанностях лица, не привлеченного к участию в  деле.

На основании изложенного судебная коллегия вынуждена отменить принятый судебный акт по основаниям, предусмотренным пунктом 4 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, и перейти к рассмотрению дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом РФ для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Согласно Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 августа 2004 г. № 82 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» если при рассмотрении апелляционной жалобы возникает необходимость привлечения к участию в деле третьего лица, поскольку решение вынесено о правах и обязанностях лица, не привлеченного к участию в деле, то суд апелляционной инстанции принимает постановление об отмене решения и указывает в нем или в отдельном определении на переход к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции. При этом он решает вопрос о привлечении к участию в деле лица, о правах и обязанностях которого принято отмененное решение.

Руководствуясь статьями 51, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

            Решение  арбитражного суда Астраханской области от 18 июня 2008 года по делу № А06-1784/2008-18 отменить.

            Назначить дело к рассмотрению по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде  первой инстанции.

Предварительное судебное заседание состоится 23 сентября 2008 года в 11 часов 00 минут в помещении Двенадцатого арбитражного апелляционного суда по адресу: г. Саратов, ул. Первомайская, д.74, зал № 6.

Привлечь к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, Можарову Таисию Владимировну.

Истцу -  направить Можаровой Т.В. копию искового заявления и все необходимые документы, которые у нее отсутствуют.

            Постановление направить  лицам, участвующим в деле, а также Можаровой Таисии Владимировне по адресу: 414022, г. Астрахань, ул. Звездная, 57, кор. 3, кв. 36.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и  может быть обжаловано в порядке статьи 273 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий                                                                          Н.А. Клочкова

Судьи:                                                                                                         О.В. Лыткина

                                                                                                                      А.Ю. Никитин