Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.07.2008 по делу n А12-16878/06-С57. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Саратов                                                                                            Дело № А12-16878/06-с 57

Резолютивная часть постановления объявлена 01 августа 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен  01 августа 2008 года.

В судебном заседании объявлялся перерыв на 01 августа 2008 года на 11 часов 00 минут.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Бирченко А.Н.,

судей Камериловой В.А., Тимаева Ф.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания  Анисимовой Л.С., 

при участии в заседании:

от  заявителя ФНС России - не явилась, извещена надлежащим образом;

от заявителя ЗАО «РЭС» - Лукин Д.В. по доверенности от 28.07.2008,

от должника ОАО «Волгоградские коммунальные системы» - Лопухова Ю.А. по доверенности от 23.06.2008, Давыденко С.Г. по доверенности от 28.06.2008, Санин А.С. по доверенности от 28.04.2008,

от  конкурсного  управляющего   ОАО  «Волгоградские  коммунальные системы» Белякова В.А. -  не явился, извещен надлежащим образом;

от кредиторов – не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ФНС России, ЗАО «РЭС» на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 08 апреля 2008 года по делу № А12-16878/2006-с57, (судья Мигаль А.Н.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Градстройсервис», (далее – ООО «Градстройсервис»), г. Волгоград

к открытому акционерному обществу «Волгоградские коммунальные системы», (далее – ОАО «Волгоградские коммунальные системы»), г. Волгоград

о признании несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Решением  Арбитражного суда Волгоградской области от 08 апреля 2008 года по делу № А12-16878/06-с57 ОАО «Волгоградские коммунальные системы» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на двенадцать месяцев, конкурсным управляющим утвержден Беляков В.А. 

Не согласившись с принятым решением от 08 апреля 2008 года, ФНС России и ЗАО «РЭС» подали апелляционные  жалобы, в которых  просят отменить решение Арбитражного суда Волгоградской области  от 08 апреля 2008 года по делу № А12-16878/06-с57, поскольку считают, что судебный акт принят с нарушением норм материального права.

В обоснование апелляционной жалобы уполномоченный орган указывает, что 29.12.2006 уполномоченный орган обратился в суд с заявлением о включении  требований в сумме 179 032 220, 19 руб. в реестр требований кредиторов должника ОАО «Волгоградские коммунальные системы». Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 22.05.2007 производство по требованиям уполномоченного органа в сумме 179 032 220, 19 руб. приостановлено  до вступления в законную силу судебного акта по делу № А12-5083/07-с45 по заявлению ОАО «Волгоградские коммунальные системы» к Ростехнадзору о признании недействительным  ненормативного акта. Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 27.06.2007 заявление удовлетворено и постановлением апелляционной инстанции Арбитражного суда Волгоградской области от 26.09.2007 по делу № А12-5083/07-с45 решение от 27.06.2007 оставлено без изменений. На основании указанных судебных актов определением Арбитражного суда Волгоградской области от 13.12.2007  уполномоченному органу отказано во включении требований в сумме 153 397 739, 39 руб. в реестр требований кредиторов должника ОАО «Волгоградские коммунальные системы».

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 07.02.2008 решение Арбитражного суда Волгоградской области от 27.06.2007 и постановление апелляционной инстанции Арбитражного суда Волгоградской области от 26.09.2007 по делу № А12-5083/07-с45, на основании которых Арбитражный суд Волгоградской области определением от 13.12.2007 отказал уполномоченному органу во включении в реестр требований кредиторов должника, отменены и дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции. В связи с этим заявитель полагает, что решения первого собрания кредиторов должника от 26.02.2008 года приняты без учета мнения уполномоченного органа, так как в случае удовлетворения требований ФНС России в сумме 179 032 220, 19 руб. ФНС России будет являться основным кредитором  ОАО «Волгоградские коммунальные системы».

В обоснование апелляционной жалобы ЗАО «РЭС» указывает, что вывод суда первой инстанции относительно размера активов ОАО «Волгоградские коммунальные системы» не соответствует фактическим  обстоятельствам дела, поскольку сделан без учета наличия дебиторской задолженности, подтвержденной вступившим в законную силу судебным актом, в связи с чем сумма  активов практически равна  кредиторской задолженности. Суд первой инстанции не принял во внимание, что анализ финансового состояния должника сделан по состоянию на март 2007 года, первое собрание кредиторов состоялось спустя  год, а поэтому выводы, сделанные  в анализе финансового состояния должника, потеряли свою актуальность. При этом сумма дебиторской задолженности Департамента финансов Администрации г. Волгограда  перед ОАО «Волгоградские коммунальные системы» в размере около 112 млн. руб.  не была учтена при проведении финансового состояния должника и по данному делу не была проведена экспертиза на предмет выявления признаков преднамеренного банкротства.

Дело рассматривается  в апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения жалобы, не обеспечили явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции и суд, в соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, рассматривает  дело  в их  отсутствие.

Дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются по правилам  статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с особенностями,  предусмотренными   Федеральным     законом  «О несостоятельности (банкротстве)»     № 127-ФЗ от 26 октября 2002 года  (далее – Закон о банкротстве).

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив материалы дела, доводы апелляционных  жалоб и возражения на них, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены принятого судебного акта и удовлетворения апелляционных   жалоб по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 03.10.2006 ООО «Градстройсервис» обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением  о признании ОАО «Волгоградские коммунальные системы» несостоятельным (банкротом).

Основанием для обращения в арбитражный суд явилось наличие признаков банкротства, такие как обязанность по исполнению денежного обязательства, основанного на решении Арбитражного суда Волгоградской области от 03.07.2006 по делу № А12-7298/06-С40, которая не исполнена должником  в течение трех месяцев с даты, когда она должна быть исполнена  в сумме  1 176 497, 74 руб. долга (л.д.46,  т.1).

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 15.11.2006 по данному делу в отношении должника введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Беляков В.А. (л.д. 124-125, т. 4).

По окончании наблюдения временный управляющий представил  отчет о результатах проведения процедуры наблюдения, анализ о финансовом состоянии должника (л.д.1-86, т.29) с приложением бюллетеней для голосования (л.д.127-150, т.29, л.д.1-38, т.30).

Анализ финансового состояния должника подтвердил невозможность восстановления платежеспособности должника и удовлетворения  требований кредиторов в полном объеме, так как  имущества и других активов для этого недостаточно, должник имеет имущество для покрытия  расходов  на проведение  процедуры  банкротства. Признаки  преднамеренного банкротства отсутствуют.

Общая сумма денежных требований, включенных в реестр  требований  должника, составляет  398 000 063,66 рублей, в том числе требования кредиторов, имеющих право  голоса на первом  собрании  кредиторов  398 000 063,66 рублей.

Из анализа финансового состояния (анализ составлен за период  с января 2004 года по октябрь 2006 года) следует, что на 01.03.2008 активы должника  составляют 260 140 963,07 руб.

Предприятие неплатежеспособно.

Протокол первого собрания кредиторов от 26 февраля 2008 года  свидетельствует о проведении собрания в соответствии с требованиями статьи 13 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (л.д.116-117, т. 29).

Собрание кредиторов от 26.02.2008 приняло решение большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника несостоятельным (банкротом) и об открытии конкурсного производства. На собрании кредиторов присутствовало 69,11 % кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов (л.д.116, т.29).

Признаками банкротства согласно пункту 2 статьи 3 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» считается неспособность юридического лица удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения.

Пункт 2 статьи 6 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» предусматривает, что дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, то есть в основу определения признаков банкротства юридического лица положен принцип «неплатежеспособности», суть которого состоит в том, что если должник длительное время (свыше трех месяцев) не расплачивается с кредиторами по денежным обязательствам и обязательным платежам, и он это не в состоянии сделать ­имеются признаки неплатежеспособности (статья 3 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», а поэтому, оценив имеющиеся в материалах дела документы и доказательства, и учитывая, что задолженность по денежному обязательству перед кредиторами не погашена, суд первой инстанции правомерно признал должника несостоятельным (банкротом).

Суд апелляционной инстанции считает несостоятельным довод ЗАО «РЭС» о том, что выводы Арбитражного суда Волгоградской области сделаны на  основе  анализа финансового состояния должника, потерявшего свою актуальность, без учета суммы дебиторской задолженности Департамента финансов Администрации г. Волгограда  перед ОАО «Волгоградские коммунальные системы» в размере около 112 млн. руб., поскольку указанные денежные средства не поступили и доказательств того, что указанными средствами может быть погашена кредиторская задолженность, в полном объеме не представлено. Восстановить платежеспособность и погасить задолженность кредиторов возможно и на стадии конкурсного производства, когда поступят денежные средства, и  восстановится платежеспособность должника.

Согласно протоколу первого собрания кредиторов ОАО «Волгоградские коммунальные системы» от 26.02.2008 кредиторами должника принято решение об обращении в суд с ходатайством о признании ОАО «Волгоградские коммунальные системы» несостоятельным (банкротом) и об открытии в отношении него конкурсного производства сроком на 12 месяцев.

Принимая решение о признании несостоятельным (банкротом), суд первой инстанции правомерно указал, что решения первого собрания кредиторов от 26.02.2008 по всем вопросам приняты большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствовавших на собрании кредиторов.

Что касается решения по дополнительному вопросу повестки дня об утверждении арбитражного управляющего ОАО «Волгоградские коммунальные системы» Белякова В.А. на следующую процедуру банкротства арбитражного управляющего, в  соответствии с пунктом 7 статьи 45 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» судом первой инстанции правомерно установлено, что нарушений процедуры отбора не выявлено, в  судебном заседании арбитражный управляющий  Беляков В.А. подтвердил свое согласие быть утвержденным судом в качестве конкурсного  управляющего ОАО «Волгоградские коммунальные системы», а поэтому суд первой инстанции правомерно  утвердил  данную кандидатуру в качестве конкурсного управляющего ОАО «Волгоградские коммунальные системы», утвердив ежемесячное вознаграждение конкурсному управляющему в размере 50 000 рублей  за счет имущества должника.

Арбитражный апелляционный суд не принимает во внимание довод уполномоченного органа, изложенный в апелляционной жалобе о том, что решения  первого собрания кредиторов должника от 26.02.2008 об обращении в суд о признании ОАО «Волгоградские коммунальные системы» банкротом, открытии конкурсного производства и утверждении конкурсным управляющим ОАО «Волгоградские коммунальные системы» Белякова В.А. приняты без учета мнения уполномоченного органа, так как в случае удовлетворения требований ФНС России в сумме 179 032 220,19 руб. ФНС России будет являться основным кредитором  должника и решения собрания кредиторов могут быть иными, поскольку на момент проведения собрания кредиторов 26.02.2008 требования ФНС России в размере 179032220 руб. 19 коп. не были установлены арбитражным судом, а поэтому его права и интересы нарушены не были.

Кроме того, определением Арбитражного суда Волгоградской области от 01.04.2008 по делу № А12-16878/06-с57 определение арбитражного суда от 13.12.2007 отменено на основании заявления ФНС России о пересмотре указанных в определении по вновь открывшимся обстоятельствам, а определением от 16.07.2008 ФНС России отказано во включении требований уполномоченного органа на сумму 153397739 руб. 39 коп. в реестр требований кредиторов ОАО «Волгоградские коммунальные системы».

Таким образом, с учетом изложенных доводов, обстоятельств и представленных доказательств суд апелляционной инстанции не находит оснований к отмене, состоявшегося судебного акта. При принятии решения суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, правильно применил нормы материального и процессуального права.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двенадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Волгоградской области от 08 апреля 2008 года по делу № А12-16878/06-с57 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд  Поволжского округа в течение двух месяцев  со дня изготовления  в полном объеме.  

Председательствующий                                                                    А.Н. Бирченко

Судьи                                                                                                  В.А. Камерилова

Ф.И. Тимаев