Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.03.2008 по делу n А57-25135/04-13-44. Решение отменить, дело рассмотреть по правилам рассмотрения в 1 инст.

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

==========================================================

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                          дело № А57-25135/04-13-44

28 февраля 2008 года

Резолютивная часть постановления объявлена 28 февраля 2008 года

Полный текст постановления изготовлен  28 февраля 2008 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Тимаева Ф.И.,

судей  Гребенникова А.И., Бирченко А.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Дюжаковой С.В.

при участии в заседании:

от общества с ограниченной ответственностью «Славянский рынок» - Ульянов Г.А., по доверенности № 4 от 10.01.2008г.

от общества с ограниченной ответственностью ТФ «Россия ЛТД» - Ульянов Г.А., по доверенности № 2 от 10.01.2008г.

от открытого акционерного общества «Элвис-Гарант» - Куванова Е.М., по доверенности от 01.06.2007г., по доверенности от 25.04.2006г., Курбанов Р.А., по доверенности от  01.10.2007г.

от открытого акционерного общества «Элвис-Центр» - не явились, извещены

от Администрации города Саратова - не явились, извещены

от Комитета  по архитектуре и градостроительству - не явились, извещены

от Земельной кадастровой палаты  по Саратовской области - не явились, извещены

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  открытого акционерного общества «Элвис-Гарант»

на решение Арбитражного суда Саратовской  области от «06» декабря 2007 года по делу  № А57-25135/04-13-44 (судья Игнатьев Д.Ю.)

по иску общества с ограниченной ответственностью «Славянский рынок»

общества с ограниченной ответственностью ТФ «Россия ЛТД»

к  открытому акционерному обществу «Элвис-Центр»

к открытому акционерному обществу «Элвис-Гарант»

третьи лица:

Администрация города Саратова

Комитет по архитектуре и градостроительству

Земельная кадастровая палата  по Саратовской области

об устранении препятствий к осуществлению права собственности

  УСТАНОВИЛ:     

В Арбитражный суд Саратовской области обратились общество с ограниченной ответственностью «Славянский рынок» (далее – ООО «Славянский рынок»), общество с ограниченной ответственностью ТФ «Россия ЛТД» (далее – ООО ТФ «Россия ЛТД») с исковым заявлением к открытому акционерному обществу «Элвис-Центр» (далее - ОАО «Элвис-Центр»),  к открытому акционерному обществу «Элвис-Гарант» (далее - ОАО «Элвис-Гарант») об устранении препятствий к осуществлению права собственности.

В порядке ст.49 АПК РФ истцы уточнили исковые требования, просили суд обязать  ОАО «Элвис-Гарант» устранить препятствия к осуществлению права собственности в отношении здания рынка «Славянский», для чего: демонтировать силами и за счет средств ответчика торговые павильоны, расположенные вдоль продольных стен рынка «Славянский»; ликвидировать наложение листов крыши навеса, принадлежащего ОАО «Элвис-Гарант», на выступающую часть здания рынка «Славянский» со стороны проспекта 50 лет Октября и освободить выступающую часть указанного здания от примыкания выступающих конструкций навеса, принадлежащего ОАО «Элвис-Гарант», и крыши на расстояние не менее 1 метра.

Решением арбитражного суда Саратовской области от «06» декабря 2007 года по делу  №А57-25135/04-13-44 исковые требования частично удовлетворены. В части обязания ОАО «Элвис-Гарант» демонтировать силами и за счет средств торговые павильоны, расположенные вдоль продольных стен рынка «Славянский» в иске отказано.

Не согласившись с вынесенным решением, ОАО «Элвис-Гарант» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, исковые требования удовлетворить.

В судебном заседании представитель ОАО «Элвис-Гарант» поддерживает доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просит решение суда первой инстанции отменить.

 Представитель ООО «Славянский рынок» и  ООО ТФ «Россия ЛТД» просит  решение  суда  первой  инстанции  оставить без  изменения, апелляционную  жалобу  без  удовлетворения.

В соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, дело рассматривается в отсутствие сторон, надлежащим образом извещенных о времени и месте проведения судебного разбирательства.

Исследовав материалы дела, проверив доводы апелляционной жалобы, выслушав мнения сторон, проверив законность и обоснованность обжалуемого решения, апелляционный суд считает его подлежащим отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела усматривается, что рассмотрение дела начато судьей Никитиным А.Ю, и приостановлено в связи с назначением судебной экспертизы определением от 26 сентября 2006 года (т.3 л.д.93), и возобновлено производство по делу определением от 22 марта 2007г. судьей Игнатьевым Д.Ю. (т.3 л.д.113).

Таким образом, при рассмотрении дела в суде первой инстанции произошла замена судьи.

В соответствии с ч. 2 ст. 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело, рассмотрение которого начато одним судьей или составом суда, должно быть рассмотрено этим же судьей или составом суда. Случаи замены судьи допускаются только при наличии оснований, указанных в пунктах 1 и 2 части 2 данной статьи. При этом после замены судьи рассмотрение дела начинается сначала.

В соответствии с Информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации  от 13 августа 2008 года №82 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации» о замене судьи в случаях, предусмотренных частью 2 статьи 18 Кодекса, председатель судебного состава (председатель судебной коллегии, председатель арбитражного суда) издает распоряжение или выносит определение, которое приобщается к материалам дела.

Не исключается и возможность наложения председателем судебного состава (председателем судебной коллегии, председателем арбитражного суда) соответствующей резолюции на докладной записке должностного лица арбитражного суда, в которой изложены обстоятельства, свидетельствующие о необходимости замены судьи. Такая докладная записка также приобщается к материалам дела.

В материалах дела не имеется документов, свидетельствующих о замене судьи Никитина А.Ю. в указанном порядке, а также о наличии оснований, предусмотренных частью 2 статьи 18 АПК РФ для замены судьи.

Эти обстоятельства указывают на формирование состава суда первой инстанции с нарушением требованием ст. 18 АПК РФ и свидетельствуют о рассмотрении дела в незаконном составе.

В соответствии с пунктом 1 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрение дела арбитражным судом в незаконном составе является безусловным основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

Согласно части 5 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при отмене решения по основаниям, предусмотренным в части 4 данной статьи, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

В связи с тем, что решение по делу подлежит отмене по безусловным основаниям, доводы ОАО «Элвис-Гарант» о незаконности принятого решения судом первой инстанции, арбитражным судом апелляционной инстанции не рассматриваются.

Руководствуясь статьями 269-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Саратовской области по делу от «06» декабря 2007 года по делу  № А57-25135/04-13-44 отменить.

Перейти к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции.

Председательствующий

                             Ф.И. Тимаев

Судьи

                             А.И. Гребенников

                             А.Н. Бирченко