Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.02.2008 по делу n А-06-4821/07-9. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

=============================================================

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Саратов                                                                              Дело № А-06-4821/07-9

Резолютивная часть постановления объявлена  22 февраля 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 февраля 2008 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В. Б.  Шалкина,

судей С. А.  Жаткиной,  Ф. И. Тимаева

при ведении протокола секретарем судебного заседания Семеновым Ю.Е.,

при участии в судебном заседании представителей:

от истца – Штепа В.В. по доверенности от 14.01.2008 г.,

от ответчика – Аринушкина А.С. по доверенности от 01.11.2007 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Ахтубаспецстрой», г. Астрахань, на решение  Арбитражного суда Астраханской области от «14» декабря 2007 года по делу № А-06-4821/07-9, принятое судьей Богатыренко С.В.,

по иску закрытого акционерного общества «Каспийский строительный консорциум», г.  Астрахань к обществу с ограниченной ответственностью «Ахтубаспецстрой», г.  Астрахань

о взыскании задолженности, а также  неустойки в связи с просрочкой исполнения обязательства,

в судебном заседании объявлялся перерыв: с  17 ч. 00 м.  18 февраля 2008 года по   11 ч. 30 м.  22 февраля 2008 года

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Астраханской области обратилось Закрытое акционерное общество «Каспийский строительный консорциум» с исковыми требованиями к Обществу с ограниченной ответственностью «Ахтубаспецстрой» о взыскании долга в сумме 352 600 руб. 50 коп. и неустойки за просрочку исполнения обязательства в размере 914 728 руб. В соответствии со ст.49 АПК РФ до вынесения судебного акта истец увеличил иск до 1 400 492 руб. 50 коп., из которых основной долг составляет 473 014 руб. 50 коп., и неустойка составляет 927 478 руб. Судом первой инстанции  увеличение иска принято.

Решением суда первой инстанции  от 09.10.2007 г. исковые требования удовлетворены частично и  с ответчика в пользу истца взыскано 473014 рублей 50 копеек основного долга и 100000 рублей неустойки, в остальной части иска отказано.

Не согласившись с принятым решением, ответчик  подал апелляционную жалобу на решение суда первой инстанции, в которой просит принятое по делу решение отменить, в иске отказать.

В обоснование своей апелляционной жалобы ответчик ссылается на то, что  суд  не учел отсутствие задолженности ответчика перед истцом, истцом не соблюден досудебный порядок урегулирования спора.

В  судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.

В  судебном заседании представитель истца считает решение арбитражного суда первой инстанции законным и обоснованным и просит решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

            Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив материалы дела, в том числе доводы апелляционной жалобы, выслушав в судебном заседании полномочных представителей сторон, судебная коллегия  считает, что решение суда первой инстанции   подлежит частичной отмене по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 01 июня 2006 г. между сторонами был заключен договор № 299/2006 долевого строительства многоквартирного жилого дома по Бульвару Победы, дом № 2.

В соответствии с условиями договора истец (Застройщик) привлекает ответчика (Участника долевого строительства) к финансированию строительства жилого дома, расположенного по строительному адресу. г. Астрахань, Ленинский район, Бульвар Победы, дом № 2, секция «Б». Участник долевого строительства инвестирует Объект в части одной изолированной четырехкомнатной квартиры, находящейся на 9 (девятом) этаже, общей проектной площадью 215,5 кв.м., строительный номер квартиры № 113 в строящемся разноэтажном жилом доме.

Согласно п. 1.2. настоящего договора стоимость 1 квадратного метра составляет 20 000 руб. Участник долевого строительства производит оплату путем проведения зачета за выполненные работы: 85 % от общей площади квартиры оплачиваются в момент заключения настоящего договора, то есть 01 июня 2006 г. и оставшиеся 15 % от общей площади квартиры оплачиваются до 25 июля 2006 г.

Пунктом 2.15 договора предусмотрена ответственность участника долевого строительства за нарушение обязательства в части своевременного внесения платежей в виде уплаты неустойки в размере 1/150 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день исполнения обязательства от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки.

На основании подписанного сторонами 03.04.2007 г.  акта сверки взаимных расчетов по состоянию на 31.03.2007 г., в соответствии с которым задолженность ответчика в пользу истца составляет 352 600 руб. 50 коп., а также  в связи с уменьшением истцом задолженности перед ответчиком на 120 414 руб. в счет договора долевого участия № 158 от 11.06.2004 г., в связи с чем указанная сумма вошла в задолженность по спорному договору,  суд первой инстанции  сделал вывод о наличии долга ответчика по договору долевого участия № 299/2006 от 01 июня 2006 г. в размере  473 014 руб. 50 коп.

В соответствии со ст.410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

Из содержания пунктов 1.1 и 1.2 договора на долевое участие № 299/2006 от 01.06.2006 г.  следует, что участник долевого строительства должен провести зачет за выполненные работы на сумму 4 310 000  рублей. 

Прекращение данного обязательства подтверждается подписанными  между сторонами протоколом по погашению задолженности от 29.03.2007 г.,  по которому ЗАО «Каспийский строительный консорциум» уменьшает задолженность перед ООО «Ахтубаспецстрой» за оказанные услуги по забивке свай и аренды механизмов на сумму 535 914 руб. 40 коп. путем частичной оплаты в размере 535 914 руб. 40 коп. по договору на долевое участие № 299/2006 от 01.06.2006 г. протоколом взаимозачета от 31.03.2007 г., согласно которому уменьшена задолженность ЗАО «Каспийский строительный консорциум» за оказанные услуги по забивке свай и аренду механизмов на сумму 3 774 085 руб. 60 коп. по договору на долевое участие № 299/2006 от 01.06.2006 г., а всего на общую сумму 4 310 000  рублей.

Проведение зачета за выполненные работы  с нарушением сроков, установленных пунктом 1.2 договора на долевое участие № 299/2006 от 01.06.2006 г.,   не опровергает сам факт прекращения обязательства ответчика по указанному договору.

Необоснован вывод суда первой инстанции о том, что задолженность ответчика перед истцом непосредственно по договору на долевое участие № 299/2006 от 01.06.2006 г.  подтверждается актом сверки расчетов по состоянию на 31.03.2007 г., в соответствии с которым задолженность ответчика в пользу истца составляет 352 600 руб. 50 коп., так как акт сверки не содержит ссылки на данный договор, из  акта сверки следует, что в нем отражены хозяйственные операции между истцом и ответчиком   как за период,  предшествующий заключению договора на долевое участие № 299/2006 от 01.06.2006 г.  и  прекращению обязательств проведением зачетов, так  и за последующий период.

В связи с тем, что прекращение обязательства по договору на долевое участие № 299/2006 от 01.06.2006 г.   подтверждается   протоколами о проведенных зачетах за выполненные работы, является неправомерным  вывод суда первой инстанции  о том, что задолженность ответчика перед истцом по договору на долевое участие № 299/2006 от 01.06.2006 г. включает, в том числе  сумму 120414 рублей, которая была зачтена истцом до заключения договора на долевое участие № 299/2006 от 01.06.2006 г., по договору № 158 от 11.06.2004 года  между ЗАО «Каспийский строительный консорциум» и Кучерявенко Б.М.

Из содержания п. 1.2   договора на долевое участие № 299/2006 от 01.06.2006 г.   следует, что стороны определили не только способ прекращения обязательства –  путем проведения зачета, но и  определили порядок расчетов  по договору -  путем проведения работ, а не путем оплаты денежными средствами. 

Учитывая, что истец обратился в суд с исковыми требованиями о взыскании задолженности по договору, доказательств утраты интереса в исполнении ответчиком договора, а также изменения условия договора в части порядка расчетов истец не представил, у ответчика не возникло денежного обязательства перед истцом по договору на долевое участие № 299/2006 от 01.06.2006 г. 

Иск в части взыскания основного долга  удовлетворению не подлежал.

При определении размера неустойки, подлежащей взысканию с ответчика на основании п. 2.15 договора на долевое участие № 299/2006 от 01.06.2006 г. за несвоевременное исполнение  обязательств,   суд первой инстанции неправомерно учитывал, в том числе  размер задолженности  ответчика,  наличие которой  суд установил из содержания  акта сверки взаимных расчетов по состоянию на 31.03.2007 г. 

Однако данное обстоятельство, с учетом применения судом ст. 333 Гражданского кодекса  Российской Федерации и уменьшения суммы неустойки, не повлияло на вывод  суда первой инстанции об обоснованности заявленного требования в части неустойки и определении ее размера в сумме 100000 рублей.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о несоблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком судом апелляционной инстанции отклоняются, так как согласно условиям п. 5.1 договора на долевое участие № 299/2006 от 01.06.2006 г. урегулирование всех споров, разногласий  и требований, возникающих из настоящего договора или в связи с ним,  разрешаются сторонами путем переговоров.  Условиями  договора на долевое участие № 299/2006 от 01.06.2006 г. не предусмотрено предъявление претензий или осуществление переговоров по урегулированию споров, разногласий  и требований в письменном виде.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает, что решение суда первой инстанции подлежит отмене в части взыскания основного долга в размере 473014 рублей 50 копеек. В иске в части взыскания основного долга в размере 473014 рублей 50 копеек следует отказать.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Астраханской области от 14 декабря  2007 года по делу   N А-06-4821/2007-9  отменить в части взыскания основного долга.

В иске в части взыскания основного долга в сумме 473014 рублей 50 копеек отказать.

В остальной части решение оставить без изменения.

Взыскать с закрытого акционерного общества «Каспийский строительный консорциум» в доход федерального бюджета РФ госпошлину по исковому заявлению    в сумме  9638 рублей 92 копейки.

Взыскать  с ограниченной ответственностью «Ахтубаспецстрой»   в доход федерального бюджета РФ госпошлину по исковому заявлению    в сумме  8863 рублей 52 копейки.

Взыскать с закрытого акционерного общества «Каспийский строительный консорциум»  в пользу общества с ограниченной ответственностью «Ахтубаспецстрой»  госпошлину по апелляционной жалобе    в сумме  825 рублей 47 копеек.

Постановление может быть обжаловано в суд кассационной инстанции в порядке и сроки, предусмотренные статьями 273-276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий по делу                                                        В. Б.   Шалкин

Судьи                                                                                                    Ф. И.   Тимаев

                                                                                                               С. А.   Жаткина