Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.02.2008 по делу n А57-8791/07-5. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

===============================================================

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Саратов                                                                             Дело № А57-8791/07-5

«21» февраля 2008 года

Резолютивная часть постановления объявлена «19» февраля 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен «21»  февраля2008 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

 председательствующего судьи Кузьмичева С.А.,

 судей Акимовой М.А., Борисовой Т.С.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Телегиной А.Ф.

при участии в заседании представителей:

от  ООО «Золотая бухта» - Кашкурова Ю.А., Немченко Е.В.

от Межрайонной ИФНС России №7 по Саратовской области – Карташова О.В.

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС России №7 по Саратовской области, город Энгельс

на решение Арбитражного суда  Саратовской области от «26» ноября 2007 года по делу № А57-8791/07-5 (судья Г.М. Вулах)

по заявлению ООО «Золотая бухта», город Калининград

к Межрайонной ИФНС России №7 по Саратовской области, город Энгельс

о  признании недействительным решения налогового органа №12 от 07.05.2007 года

УСТАНОВИЛ:

 Общество с ограниченной ответственностью «Золотая бухта»  обратилось в арбитражный суд Саратовской области с заявлением о признании недействительным решения  Межрайонной ИФНС России  №7 по Саратовской области №12 от 07.05.2007 года о привлечении  общества к ответственности  за нарушение законодательства о налогах и сборах.

 Решением арбитражного суда Саратовской области от 26 ноября 2007 года заявленные требования общества удовлетворены в полном объеме.

  Межрайонная ИФНС России  №7 по Саратовской области не согласна с принятым решением и обратилась в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит  отменить решение суда первой инстанции от 26 ноября 2007 года.

   Исследовав материалы дела, арбитражный суд апелляционной инстанции  пришел к выводу, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

    Как видно из материалов дела, 16 марта 2007 года обществом подано в  Межрайонную ИФНС России №7 по Саратовской области заявление о постановке на учет  и регистрацию объектов  налогообложения  50 единиц игровых автоматов.

Размещение игровых автоматов , с учетом выходных дней, было возможно не ранее 21марта 2007г.

    19 марта проведена  камеральная налоговая проверка общества «Золотая бухта».

    07 мая 2007 года по результатам проверки  заместителем начальника налоговой инспекции вынесено решение  №12 о привлечении общества к ответственности за нарушение законодательства о налогах и сборах, привлечении к ответственности  в соответствии с п.1 ст. 129.2 Налогового кодекса РФ, в виде штрафа в размере 1 125 000 рублей.

    Не согласившись с вынесенным решением общество, обратилось в арбитражный суд  Саратовской области с заявлением о признании его незаконным.

   Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции указал на то, что в действиях заявителя не усматривается нарушений налогового законодательства, поскольку налоговый орган не доказал использование  обществом с целью получения прибыли  50 игровых автоматов.

     Данный вывод суда первой инстанции судебная коллегия апелляционной инстанции считает обоснованным по следующим основаниям.

     Согласно подпункту 2 пункта 1 статьи 366 НК РФ объектом обложения налогом на игорный бизнес является игровой автомат.

.

В соответствии с пунктом 2 статьи 366 НК РФ каждый объект налогообложения, указанный в пункте 1 данной статьи, подлежит регистрации в налоговом органе по месту установки объекта налогообложения не позднее чем за два рабочих дня до даты установки каждого объекта налогообложения на основании заявления налогоплательщика.

Пунктом 4 статьи 366 НК РФ установлено, что объект налогообложения считается зарегистрированным с даты представления налогоплательщиком в налоговый орган заявления о регистрации объекта (объектов) налогообложения.

Как разъяснил Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Информационном письме от 16.01.2007 N 116 "О применении пункта 2 статьи 366 Налогового кодекса Российской Федерации в части определения момента установки игрового автомата", исходя из смысла определения игрового автомата, содержащегося в статье 364 НК РФ, под установкой игрового автомата следует понимать размещение подготовленного к использованию для проведения азартных игр специального оборудования (автомата) в игорном заведении на территории, доступной для участников азартной игры.

Наличие игровых автоматов обществом не оспаривается.

Выводы суда первой инстанции  о том, что на момент осмотра помещения  игровые автоматы в целях игорного бизнеса не использовались ( проходили тестирование), а значит не являлись объектами налогообложения следует признать несостоятельными .

В ходе проверки, налоговым органом доказан факт размещение подготовленных к использованию для проведения азартных игр пятидесяти  игровых автоматов.

При  этом под  готовностью к использованию  игровых автоматов для целей налогообложения следует понимать их техническую готовность  к использованию для проведения азартных игр. В техническом отношении  игровые аппараты были  исправны.

Невозможность использования  игровых автоматов для  проведения азартных игр  должен доказать их владелец, а не  налоговый орган.

Из представленных налогоплательщиком  материалов не усматривается, что  19 марта 2007г. проведение азартных игр было технически невозможно.

Тестирование, отладка  и прочие действия с игровыми автоматами  не свидетельствует о неработоспособности  оборудования.

Утверждая, что  игровые аппараты не были введены в эксплуатацию  19 марта 2007г. ООО «Золотая бухта» не представило  надлежащих доказательств их сборки-разборки  или ремонта . Акт сдачи   приемки выполненных работ  от 21 марта 2007г.   по  монтажу и пуску  игровых автоматов  не свидетельствует о неработоспособности  объектов 19 марта 2007г., поскольку   к указанной  дате  оборудование  было  размещено в игровом зале  и могло  использоваться  без дополнительной настройки  при включении его в электросеть.

При таких обстоятельствах апелляционная жалоба подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда от «26» ноября 2007 года по делу № А57-8791/07-5 отменить . Апелляционную жалобу удовлетворить.

Отказать ООО «Золотая бухта» в заявлении о  признании недействительным решения МРИ ФНС России № 7 по Саратовской области № 12 от 07.05.2007 года о привлечении ООО «Золотая бухта» к ответственности за нарушение законодательства о налогах и сборах, предусмотренной п.1 статьи 129.2 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 1 125 000 рублей.

Взыскать  с ООО «Золотая бухта» в пользу МРИ ФНС России № 7 по Саратовской области 1000рублей государственной пошлины.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме

Председательствующий                                                                          Кузьмичев С.А.

Судьи                                                                                                         Акимова М.А.           

                                                                                                                    Борисова Т.С.