Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.05.2009 по делу n А12-13924/2008. Изменить решение

ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74

====================================================

Именем Российской Федерации

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Саратов                                                                                     Дело № А12-13924/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 30 апреля 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено   4 мая  2009 года

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В. Б. Шалкина,

судей  Антоновой О.И.,   Тимаева Ф.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания   С.И.Мелащенко

при участии в заседании представителей:

от истца:  Решетняк Е.А. по доверенности № 9 от 31.12.2008 г., Скворцова А.Н. по  доверенности № 181 от 31.12.2008 г.

от ответчика:  Клименко И.О. по доверенности № 644 от 25.02.2009 г.

от третьих лиц: не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционную жалобу       закрытого акционерного общества «Региональная энергетическая служба»

на решение Арбитражного суда  Волгоградской   области от  26 февраля   2009 года по делу  №  А12-13924/2008,    судья  Копылов В.А.

по иску открытого акционерного общества «Волгоградэнергосбыт»

к Закрытому акционерному обществу «Региональная энергетическая служба»,

третьи лица – 1) Открытое акционерное общество «Межрегиональная сетевая распределительная компания Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго»

2) Общество с ограниченной ответственностью «РЭС-Энергосбыт»

о взыскании 475 296 259 руб. 81 коп.,

УСТАНОВИЛ:

Открытое акционерное общество «Волгоградэнергосбыт» (далее – истец, ОАО «Волгоградэнергосбыт») обратилось в арбитражный суд с иском к Закрытому акционерному обществу «Региональная энергетическая служба» (далее – ответчик, ЗАО «РЭС») о взыскании 475 296 259 руб. 81 коп. – стоимости потерь в электрических сетях за период с 01.01.2008 г. по 01.07.2008 г., со ссылкой на п.п. 50, 51 «Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 г. № 861.

В деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, участвуют Открытое акционерное общество «Межрегиональная сетевая распределительная компания Юга» в лице филиала «Волгоградэнерго» (заявлено истцом, далее – ОАО «МРСК Юга») и Общество с ограниченной    ответственностью    «РЭС-Энергосбыт»    (далее    –    ООО    «РЭС-Энергосбыт»).

В ходатайстве от 02.10.2008 г. истец в порядке ч.1 ст.49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявил об увеличении суммы иска до 576 014 343 руб. 75 коп. за период с 01.01.2008 г. по 01.09.2008 г.

Определением суда первой инстанции от 15.10.2008 г. производство по делу приостанавливалось до вступления в законную силу судебного акта по делу № А12-10834/08.

В ходатайстве от 19.01.2009 г. истец заявил об увеличении суммы иска до 737 684 808 руб. 26 коп. за период с 01.01.2008 г. по 01.12.2008 г., в ходатайстве от 03.02.2009 г. – до 819 521 510 руб. 52 коп. за период с 01.01.2008 г. по 31.12.2008 г., одновременно уточнив основания заявленных требований - п.п. 50, 51 «Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг» и договор оказания услуг по передаче электрической энергии № 27-т/08 от 01.01.2008 г.

В ходатайстве от 26.02.2009 г. (с учетом письменных пояснений по размеру исковых требований) истец в порядке ч.1 ст.49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявил об уменьшении суммы иска до 381 757 471 руб. 20 коп.

Уменьшение суммы иска и уточнение оснований заявленных требований приняты судом первой инстанции.

Решением арбитражного суда первой инстанции  от  26 февраля  2009 года взысканы с Закрытого акционерного общества «Региональная энергетическая служба» в пользу Открытого акционерного общества «Волгоградэнергосбыт» стоимость потерь в электрических сетях за период с 01.01.2008 г. по 31.12.2008 г. в размере 381 757 471 руб. 20 коп., а также расходы по уплате госпошлины в размере 100 000 руб.

Не согласившись с данным решением ответчик обратился в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение  изменить,   исковые требования удовлетворить в части 6736877 рублей 34 копеек.

            В обоснование  своей апелляционной жалобы заявитель указывает на то, что    суд первой инстанции  не учел следующего: при расчете потерь электрической энергии за период с января 2008 года по август 2008 года  необходимо руководствоваться пунктом 121  Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики  (утв. Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 г. № 530);  у истца существует подлежащая зачету задолженность перед ответчиком за оказанные последним услуги по передаче электрической энергии за период с января 2008 г по    декабрь 2008 года  в размере 236778442 рублей 91 копейки.

            В судебном заседании представитель ответчика доводы, изложенные в апелляционной жалобе, поддержал.

            В судебном заседании представители истца считают решение подлежащим отмене по безусловным основаниям, так как к участию в деле подлежит привлечению   Администрация г. Волгограда, являющаяся собственником электрических сетей, переданных в аренду ЗАО «РЭС»  по договору краткосрочной аренды № 13 от 29.11.2005 г.  

Проверив законность вынесенного судебного акта в обжалуемой части, выслушав доводы лиц, участвующих при рассмотрении апелляционной жалобы, изучив материалы дела, в том числе доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия  приходит к следующему.

Как следует из материалов дела  и правильно установлено судом первой инстанции ОАО «Волгоградэнергосбыт» в соответствии с «Правилами функционирования розничных рынков в переходный период реформирования электроэнергетики» (далее – Правила функционирования розничных рынков), утвержденными постановлением Правительства РФ № 530 от 31.08.2006г., является гарантирующим поставщиком электрической энергии, осуществляющим ее поставку покупателям на территории своей зоны деятельности по публичным договорам энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии).

ЗАО «РЭС» является организацией, с 01.01.2006 г. эксплуатирующей объекты электросетевого хозяйства Волгограда на основании договоров от 29.11.2005г. № 13 краткосрочной аренды муниципального имущества и от 01.12.2007г. № 48-08 присоединения к договору краткосрочной аренды муниципального имущества № 13 от 29.11.2005г. и оказывающей на территории г.Волгограда услуги по передаче электрической энергии.

В соответствии с вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Волгоградской области от 30.09.2008 г. по делу № А12-10834/08-С41  урегулированы разногласия между ОАО «Волгоградэнергосбыт» и ЗАО «РЭС», возникшие при заключении договора на оказание услуг по передаче электрической энергии № 27-т/08 от 01.01.2008г.

По условиям указанного договора ЗАО «РЭС» (исполнитель) принял на себя обязательства по осуществлению комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, от точек приема электрической энергии в сеть исполнителя до точек отпуска потребителей, а также урегулировать отношения со смежными сетевыми организациями (п.121 ПРР), а ОАО «Волгоградэнергосбыт» (заказчик) – по оплате оказанных услуг (п.2.1 договора). Исполнитель также принял на себя обязательства по оплате стоимости электрической энергии, приобретаемой у заказчика в целях компенсации потерь в принадлежащих исполнителю сетях (раздел 5 договора).

Согласно п.3.2.14 договора, фактические потери электрической энергии в сетях ЗАО «РЭС» определяются как разница между фактическим объемом электрической  энергии, поступившей в сеть исполнителя и фактическим объемом электрической энергии, отпущенной потребителям из сетей исполнителя.

Пунктом 5.4 данного договора предусмотрен авансовый порядок оплаты электрической энергии, приобретаемой ЗАО «РЭС» у ОАО «Волгоградэнергосбыт»: на основании выставленного до начала расчетного периода счета на оплату с учетом данных о нормативном объеме потерь до 10 числа текущего месяца – 10%, до 20 числа текущего месяца – 15%, до 29 числа текущего месяца – 70% от суммы счета, с окончательным расчетом в течение 3-х дней с момента получения ЗАО «РЭС» от ОАО «Волгоградэнергосбыт» счета-фактуры и акта приема-передачи электрической энергии.

В период с 01.01.2008 по 31.12.2008 года истец в рамках указанного договора осуществлял поставку электрической энергии потребителям, энергопринимающие устройства которых технологически присоединены к сетям ответчика, а ответчик оказывал услуги по передаче электрической энергии потребителям истца.

В соответствии с п.50 «Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг», утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 г. № 861 (далее – Правила недискриминационного доступа), размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

 Являясь   сетевой   организацией,   ответчик   обязан   компенсировать   истцу стоимость фактических потерь электрической энергии в сетях при оказании услуг по ее

передаче (за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую

энергию на оптовом рынке) в силу п. 51 Правил недискриминационного доступа.

Согласно п.120 Правил функционирования розничных рынков, потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII Правил функционирования розничных рынков.

Из содержания указанных норм и абз.1 п.121 Правил функционирования розничных рынков следует, что сетевая организация должна предоставлять гарантирующему поставщику (энергосбытовой организации) сведения о потерях электрической энергии в принадлежащих ей сетях.

При этом расчет величины фактических потерь производится сетевой организацией как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации, на основании данных коммерческого учета, подтвержденных потребителями и производителями электрической энергии, а также сетевыми организациями.

В случае непредоставления сетевой организацией сведений о величине фактических потерь, гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) осуществляет расчет в порядке, установленном в абз.2 п.121 Правил функционирования розничных рынков, путем распределения суммарной величины потерь между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.

Как правильно установил суд первой инстанции  30.09.2008 г. между ЗАО «РЭС» и ОАО «Волгоградэнергосбыт» было подписано соглашение о зачете встречных требований.

Пунктом 2 указанного соглашения установлено, что задолженность ответчикам перед истцом по договору передачи электрической энергии № 27-т/08 от 01.01.2008  г. в части  потерь  электроэнергии  в  сетях  по  состоянию  на  30.09.2008г.  составляет 576 014 343 руб. 75 коп. за период с января по август 2008г. и определена на основании выставленных истцом в адрес ответчика счетов-фактур.

При этом стороны указали, что имеют разногласия по договору № 27-т/08 от 01.01.2008 г. в части потерь в сетях по состоянию на дату подписания соглашения на сумму 138 242 150 руб. 95 коп.; по данным ЗАО «РЭС» задолженность составляет 437 772 192 руб. 80 коп.

Согласно п.3.1 настоящего соглашения, путем зачета встречных требований погашена задолженность ответчика перед истцом за январь-август 2008г. в размере 437 772 192 руб. 80 коп.

На основании представленного истцом в суд первой инстанции расчета величины и стоимости потерь в период с 01.01.2008 г. по 31.12.2008г., сумма задолженности ответчика в части компенсации потерь электроэнергии в сетях составляет 381 757 471 руб. 20 коп.

При этом расчет за период с января по август 2008 г. включительно произведен ОАО «Волгоградэнергосбыт» в соответствии с данными, содержащимися в представленных в дело ведомостях показаний приборов учета энергии.

Однако, удовлетворяя уточненные исковые требования   в полном объеме,  суд первой инстанции не учел следующего.

Правила N 530 в пункте 143 предусматривают, что в случае нахождения расчетного прибора учета не на границе балансовой принадлежности электрических сетей объем принятой в электрические сети (отпущенной из электрических сетей) электрической энергии корректируется с учетом величины нормативных потерь электрической энергии, возникающих на участке сети от границы балансовой принадлежности электрических сетей до места установки прибора учета, если соглашением сторон не установлен иной порядок корректировки. Величина нормативных потерь определяется в соответствии с методикой выполнения измерений, согласовываемой сторонами по договору и аттестованной федеральным органом исполнительной власти по техническому регулированию и метрологии.

Таким образом, действующее законодательство устанавливает порядок расчета потерь в участке сети потребителя до прибора учета по нормативным потерям электроэнергии в соответствии с методикой измерений, согласованной сторонами