Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.12.2014 по делу n А65-21582/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

25 декабря 2014 года                                                                            Дело № А65-21582/2014

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 22 декабря 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 25 декабря 2014 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Апаркина В.Н.,

судей Кузнецова В.В., Холодной С.Т.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Сурковой Г.В.,

с участием в судебном заседании:

от Межрайонной  Инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Республике Татарстан – Шакебетдинов Р.Р., доверенность от 29.10.2014 г., № 555,

от общества с ограниченной ответственностью «Инвест Гарант» -  Волосков А.О., доверенность от 16.10.2014 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании путем использования систем видеоконференц-связи с Арбитражным судом Республики Татарстан 22 декабря 2014 года в зале № 4 апелляционную жалобу Межрайонной  Инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Республике Татарстан

на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 21 октября 2014 года по делу              № А65-21582/2014 (судья Сальманова Р.Р.)

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Инвест Гарант» (ОГРН 1057701060801, ИНН 7701353624), г. Москва,

к Межрайонной  Инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Республике Татарстан (ОГРН 104162584972520, ИНН 1657021129), г.Казань,

о признании незаконным и отмене постановления от 05 августа 2014 года № 16-02/124621

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Инвест Гарант» обратилось в Арбитражный суд Республики Татарстан с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Республике Татарстан о признании незаконным и отмене постановления от 05.08.2014 № 16-02/124621 о назначении административного наказания по ч.2 ст.14.5 КоАП РФ в виде штрафа в размере 30 000 руб.

Решением суда 1 инстанции от 05.09.2014 заявление удовлетворено, оспариваемое постановление Инспекции признано незаконным и отменено.

В апелляционной жалобе Инспекция просит решение суда 1 инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления Общества.        ООО «Инвест Гарант» в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

         В судебном заседании представители сторон поддержали соответственно доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее.

Проверив материалы дела, выслушав представителей сторон, оценив имеющиеся в деле доказательства, суд апелляционной инстанции считает решение суда первой инстанции незаконным и подлежащим отмене по следующим основаниям.

Как установлено материалами дела, на основании поручения от 01.07.2014 № 000071 (л.д.27) сотрудниками МИФНС России № 5 по Республике Татарстан была проведена проверка соблюдения законодательства Российской Федерации о применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт, порядка работы с денежной наличностью и порядка ведения кассовых операций  в пункте приема ставок букмекерской конторы, принадлежащей  ООО «Инвест-Гарант» и расположенной  по адресу: г. Казань, проспект Х.Ямашева, д.51Б., по результатам которой был составлен акт проверки  от 01.07.2014 г. № 124621 (л.д.29).

29.07.2014 Инспекцией в отношении ООО «Инвест-Гарант» был составлен протокол об административном правонарушении № 16-01/124621 (л.д. 23).

05.08.2014 на основании данного протокола Инспекцией было вынесено постановление № 16-02/124621 о назначении ООО «Инвест-Гарант»  административного наказания за совершение административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст.14.5  КоАП РФ, в виде штрафа в размере 30 000  рублей (л.д. 17-18).

В акте проверки и постановлении отражено, что 01.07.2014 в 14 час 21 мин в пункте приема ставок букмекерской конторы, принадлежащем ООО «Инвест-Гарант» и расположенном по адресу: г. Казань, проспект Х.Ямашева, д.51Б, кассир Гаранина К.Ю. приняла от клиента Магомеднабиева М.М. наличные денежные средства в размере 200 руб. в качестве ставки на исход футбольного матча между сборными командами Бельгии и США.

Денежный расчет был произведен  с применением контрольно-кассовой техники и пробитием чека на сумму  10 копеек, т.е. менее уплаченной клиентом, что нарушает требования  ст.ст.2, 5 Федерального закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт».

Пунктом 6  статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» деятельность по организации и проведению азартных игр определена как  деятельность по оказанию услуг по заключению с участниками азартных игр основанных на риске соглашений о выигрыше и (или) по организации заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Организацией наличный денежный расчет при принятии денежных средств в виде ставки был осуществлен  с  пробитием чека ККТ на сумму менее уплаченной, в результате чего было совершено административное правонарушение, предусмотренное ч.2 ст.14.5 КоАП РФ.

         Удовлетворяя заявление общества, суд 1 инстанции исходил из того, что оспариваемое постановление не содержит описания события вмененного заявителю правонарушения в части совершения действий, не соответствующих порядку и условиям применения ККТ.

        По мнению суда, заявителю вменено неприменение ККТ при осуществлении им одной из своих функций в организации азартных игр, а именно при выдаче выигрыша, тогда как применительно к положениям ст.4 Федерального закона от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ «О государственном  регулировании деятельности по организации  и проведению азартных игр» при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр для организатора применение ККТ обязательно только при денежных расчетах в части оплаты стоимости самой услуги по организации азартных игр, но не в части приема ставок и выдачи выигрышей. В связи с этим у заявителя при осуществлении букмекерской деятельности отсутствовала обязанность по применению ККТ при получении денежных средств.

Между тем данные выводы суда 1 инстанции являются ошибочными.

Из материалов дела следует, что ООО «Инвест-Гарант» на основании лицензии осуществляет деятельность по организации  и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах (л.д.47).

         Федеральным  законом  от 23.07.2013 г. № 198-ФЗ внесены изменения в Федеральный закон от 29.12.2006 г. № 244-ФЗ «О  государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», в соответствии с п.6 ст.4 которого деятельность по организации и  проведению азартных игр определена как деятельность по оказанию услуг по заключению с участниками азартных игр основанных на риске соглашений о выигрыше и (или) по организации заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

В соответствии с п.1 ст.2, п.1 ст.4, п.1 ст.5     Федерального закона от 22.05.2003 № 54-ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт»  контрольно-кассовая техника, включенная в Государственный реестр, применяется на территории Российской Федерации в обязательном порядке всеми организациями и индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в  случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

         Таким образом, в целях реализации положений Федерального закона № 54-ФЗ организаторы азартных игр обязаны осуществлять денежные расчеты с применением контрольно-кассовой техники при оказании услуг по организации и проведению азартных игр с 21.01.2014 г. (даты вступления  в силу изменений в Федеральный закон № 244-ФЗ, внесенных Федеральным законом № 198-ФЗ).

В соответствии с п.п.3,5,14,15,19,20 ст.4 Федерального закона № 244-ФЗ под ставкой понимаются денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры (за исключением денежных средств, признаваемых в соответствии с настоящим Федеральным законом интерактивной ставкой) и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры;

организатор азартной игры -   юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр;

букмекерская контора -   игорное заведение, в котором организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр;

тотализатор -   игорное заведение, в котором организатор азартных игр организует заключение пари между участниками данного вида азартных игр, а также выплату выигрышей за счет суммы ставок, принятых от участников данного вида азартных игр, за вычетом размера взимаемого организатором данного вида азартных игр вознаграждения;

касса букмекерской конторы -  часть пункта приема ставок букмекерской конторы, в которой организатор азартных игр принимает ставки от участников данного вида азартных игр, за исключением интерактивных ставок, и выплачивает выигрыши;

касса тотализатора -   часть пункта приема ставок тотализатора, в которой организатор азартных игр принимает ставки от участников данного вида азартных игр, за исключением интерактивных ставок, и выплачивает выигрыши.

          Следовательно, принимая от клиента при оказании услуги по организации и проведению азартной игры денежные средства в сумме 200 руб. в качестве ставки на организуемую игру (условия участия клиента в игре), общество в лице кассира Гараниной К.Ю. обязано было применить ККТ на всю сумму  ставки как платы за оказанную услугу.

           В соответствии с п.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 31.07.2003 № 16 «О некоторых вопросах практики применения административной ответственности, предусмотренной  статьей 14.5 Кодекса Российской Федерации  об административных правонарушениях за неприменение контрольно-кассовых машин» под неприменением контрольно-кассовых машин следует понимать наряду с иными нарушениями пробитие контрольно-кассовой машиной чека с указанием суммы, менее уплаченной покупателем (клиентом).

           Таким образом, пробив кассовый чек на сумму 10 копеек, т.е. менее суммы, уплаченной клиентом (200 руб.), Общество тем самым не применило ККТ при осуществлении расчета с клиентом при оказании услуги по организации и проведению азартной игры, совершив административное правонарушение, предусмотренное ч.2 ст.14.5 КоАП РФ.

           В связи с этим оспариваемым постановлением от 05.08.2014 г. Инспекция правомерно привлекла общество к административной ответственности по ч.2 ст.14.5 КоАП РФ в виде наложения штрафа в сумме 30 000 руб.

           Предусмотренная КоАП РФ процедура привлечения Общества к административной ответственности Инспекцией соблюдена.

           Вопреки доводам суда 1 инстанции, изложенным в решении, Обществу вменено неприменение ККТ при оказании услуги по организации и проведению азартной игры при принятии ставки в сумме 200 руб. на исход футбольного матча, а не при выдаче выигрыша.

           Приведенные в заявлении и отзыве Общества на апелляционную жалобу Инспекции доводы о том, что в его действиях отсутствует состав административного правонарушения, что ставка не является платой за услугу по заключению основанного на риске соглашения (оформлению пари), являются ошибочными.

           В данном случае переданные клиентом Обществу в качестве ставки на игру денежные средства в сумме 200 руб. являются условием участия клиента в азартной игре и, следовательно, платой Обществу за организацию и проведение таковой игры.

          При таких обстоятельствах у суда 1 инстанции отсутствовали правовые основания для удовлетворения заявления общества и признания оспариваемого постановления Инспекции незаконным.

В связи с этим обжалуемое решение суда 1 инстанции следует отменить, в удовлетворении заявления ООО  «Инвест-Гарант» отказать.

В апелляционной жалобе Инспекция ссылается на пропуск Обществом при обращении в арбитражный суд с указанным заявлением 10-дневного срока, предусмотренного ч.2 ст.208 АПК РФ.

Между тем из материалов дела видно, что оспариваемое постановление Инспекцией было вынесено 05.08.2014 г., получено Обществом 19.08.2014 г.

С заявлением об оспаривании данного постановления Общество обратилось в арбитражный суд 30.08.2014 г. (л.д.13), т.е. в пределах указанного 10-дневного срока с учетом правил его исчисления, предусмотренных п.3 ст.113 АПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный  апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 21 октября 2014 года по делу              № А65-21582/2014 отменить.

В удовлетворении заявления общества с ограниченной ответственностью «Инвест Гарант»  отказать.

Постановление  вступает в  законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции только по основаниям, предусмотренным ч.4 ст.288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий                                                                                         В.Н. Апаркин

Судьи                                                                                                                       В.В. Кузнецов 

                                                                                                                                  С.Т. Холодная