Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.01.2009 по делу n А55-10790/2008. Отменить определение первой инстанции: Направить вопрос на новое рассмотрение (ст.272 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности определения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

21 января 2009 года.                                                                               Дело № А55-10790/2008

г. Самара

Резолютивная часть объявлена 20 января 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 21 января 2009 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Каплина С.Ю., судей Липкинд Е.Я., Лукьяновой Т.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Черновой Е.А., с участием:

от уполномоченного органа - представитель Ахмедова А.М. по доверенности от 11.11.08г.,

от ООО «АрНи» -  представитель  не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале № 6,    апелляционную жалобу ФНС России в лице МИФНС России № 4 по Самарской области на определение Арбитражного суда Самарской области от 11 декабря 2008 года о прекращении производства по делу № А55-10790/2008 (судья Г.М. Агеева) по заявлению ФНС России  в лице МИФНС России № 4 по Самарской области к ООО «АрНи» о признании несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

ФНС России  в лице МИФНС России № 4 по Самарской области обратилась в Арбитражный суд Самарской области с заявлением к ООО «АрНи» о признании несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Самарской области от 11 декабря 2008 года производство по делу прекращено.

ФНС России в лице МИФНС России № 4 по Самарской области, не согласившись с выводами суда первой инстанции, обратилась в суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда Самарской области от 11 декабря 2008 года.

В судебное заседание не явился представитель ООО «АрНи», извещенного надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства.

Представитель уполномоченного органа просил обжалуемое определение отменить и ввести в отношении ООО «АрНи»  процедуру наблюдения, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившегося представителя лица, участвующего в деле, надлежащим образом извещенного о месте и времени судебного разбирательства.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает определение Арбитражного суда Самарской области от  11 декабря 2008 года  подлежащим отмене по следующим основаниям.

Переходя к рассмотрению дела о признании ООО «АрНи» несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре, как отсутствующего должника, арбитражный суд первой инстанции в определении от 27.11.2008г. указал на позицию уполномоченного органа, при этом определенных доводов приведено не было. Тогда как заявление и ходатайство уполномоченного органа не содержали сведений относительно признания должника недействующим или отсутствующим.

В судебном заседании представитель уполномоченного органа указала на периодическое представление должником в налоговый орган бухгалтерской отчетности и наличием сведений о месте нахождения руководителя ООО «АрНи».

Прекращая производство по делу, Арбитражный суд Самарской области сослался на возможность исключения ООО «АрНи» из реестра, как отсутствующего должника, в административном порядке.

Исходя из требований ст. 227 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее Закон о банкротстве) заявление о признании отсутствующего должника банкротом может быть подано, если гражданин-должник или руководитель должника – юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность, отсутствуют или не представляется возможным установить место их нахождения.

Не представление в течение предшествующих 12 месяцев отчетности о налогах и сборах, отсутствие операций по банковским счетам является признаками недействующего юридического лица, установленными ст. 21.1 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»

Для признания должника отсутствующим необходимо наличие совокупности признаков недействующего юридического лица (фактически прекратившего деятельность) и обязательного отсутствия руководителя должника, предусмотренного ст. 227 Закона о банкротстве.

Из материалов дела следует, что место нахождение руководителя должника известно, им получается почтовая корреспонденция, направленная в адрес ООО «АрНи», уполномоченный представитель должника (директор общества) неоднократно принимал участие в судебных заседаниях.

Кроме того, представителем должника 31.10.2008г. было заявлено ходатайство об отложении рассмотрения дела в связи с наличием судебного спора о признании недействительным решения налогового органа (дело №А55-5525/2008) (л.д.141).

Почтовая корреспонденция, направлявшаяся налоговым органом в адрес должника, определения арбитражного суда о рассмотрении дела получались должником (т.1 л.д.10об, 16, 112, 118, 137, 162).

Положения ст. 227 Закона о банкротстве предусматривают возможность подачи заявления о признания банкротом отсутствующего должника только в случае отсутствия сведений о месте нахождения руководителя должника, фактически прекратившего свою деятельность.

В противном случае возможно проведение процедур банкротства по общим основаниям.

Фактически арбитражным апелляционным судом установлено отсутствие признаков отсутствующего должника ООО «АрНи», что свидетельствует о не обоснованном прекращении производства по делу  по соответствующей упрощенной процедуре.

Принимая во внимание, что заявление уполномоченного органа о признании должника банкротом рассмотрено по существу не было, суд апелляционной инстанции считает необходимым отменить обжалуемое определение и направить дело на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Руководствуясь ст.ст. 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Отменить определение Арбитражного суда Самарской области от 11 декабря 2008 года о прекращении производства по делу № А55-10790/2008, направив его на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий                                                                               С.Ю.  Каплин

Судьи                                                                                                              Е.Я. Липкинд

Т.А. Лукьянова