Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.01.2009 по делу n А55-12940/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

14 января 2009 г.                                                                                   Дело №  А55-12940/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 12 января 2009 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 14 января 2009 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Апаркина В.Н.,

судей Рогалевой Е.М., Засыпкиной Т.С.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Мавлютовой Р.И.,

с участием:

от заявителя – Крючкова И.А., доверенность от 20.08.2008 г.,

от ответчика – не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании 12 января 2009 г. в зале № 7 апелляционную жалобу Управления внутренних дел по Промышленному району городского округа Самара

на решение Арбитражного суда Самарской области от 10 октября 2008 г. по делу № А55-12940/2008 (судья Бойко С.А.)

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Городской жилищный фонд", г. Самара

к Управлению внутренних дел по Промышленному району городского округа Самара город Самара

о признании незаконным и отмене постановления № 779 от 15.08.2008 г. по делу об административном правонарушении,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Городской жилищный фонд» обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления внутренних дел по Промышленному району городского округа Самара по делу об административном правонарушении от 15.08.2008 г. о привлечении заявителя к административной ответственности по ст. 14.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде наложения штрафа в размере 30 000 рублей.

Решением суда 1 инстанции от 10 октября 2008 г. заявление удовлетворено, оспариваемое постановление Управления внутренних дел по Промышленному району городского округа Самара № 779 от 15.08.2008 г. признано незаконным и отменено.

В апелляционной жалобе налоговый орган просит решение суда отменить, ссылаясь на правомерность привлечения заявителя к административной ответственности, предусмотренной ст. 14.5 КоАП РФ.

Заявитель отзыв на апелляционную жалобу не представил, в судебном заседании представитель заявителя просил решение суда 1-ой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с п.3 ст. 156, 266 АПК РФ суд апелляционной инстанции рассмотрел дело в отсутствие представителя Управления внутренних дел по Промышленному району городского округа Самара город Самара, надлежащим образом извещенного о времени и месте судебного разбирательства.

Проверив материалы дела, выслушав представителя ООО "Городской жилищный фонд", суд апелляционной инстанции считает решение суда 1 инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.

Как установлено материалами дела, на основании постановления начальника УВД по Промышленному району г.о. Самара от 14.07.2008 г. № 83 (л.д. 25) оперуполномоченным ОБЭП УВД Промышленного района г.о. Самары Земцовым А.В. 15.07.2008 г. была проведена проверка финансовой, хозяйственной, предпринимательской, торговой деятельности ООО "Городской жилищный фонд", расположенного по адресу: г. Самара, пр-т Кирова, 401.

По результатам проверки составлен Акт проверки № 49/83 от 15.07.2008 г., согласно которому Общество осуществляет предпринимательскую деятельность без применения ККМ (л.д. 61).

11.08.2008 г. на основании акта проверки в отношении ООО "Городской жилищный фонд" был составлен протокол 07 № 1016067 об административном правонарушении, предусмотренном ст. 14.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (л.д. 8,30-31).

15.08.2008 г. было вынесено постановление № 779 о признании ООО "Городской жилищный фонд" виновным в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст. 14.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначении ему наказания в виде административного штрафа в размере 30 000 рублей (л.д.7,32-33).

В протоколе и решении отражено, что в период с 03.03.08 г. по 11.08.08 г. Общество осуществляет риэлторские услуги физическим лицам без применения контрольно-кассовой машины.

Между тем при вынесении данного постановления Управлением внутренних дел по Промышленному району городского округа Самара не были учтены следующие обстоятельства.

Согласно ст. 14.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях продажа товаров, выполнение работ либо оказание услуг в организациях торговли либо в иных организациях, осуществляющих реализацию товаров, выполняющих работы либо оказывающих услуги без применения в установленных законом случаях контрольно-кассовых машин - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Согласно ст. 26.1. Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях по делу об административном правонарушении выяснению подлежит наличие события административного правонарушения.

Между тем в указанном постановлении административного органа не указано, когда именно, кому и какие именно, на какую сумму  риэлторские услуги были оказаны.

Таким образом, в нарушение положений п.1 ст.26.1, пп.4 п.1 ст.29.10 КоАП РФ административным органом в постановлении не были должным образом отражены обстоятельства, установленные при рассмотрении дела, не было выяснено наличие события конкретного административного правонарушения.

Аналогичные нарушения применительно к положениям п.2 ст.28.2 КоАП РФ допущены и при составлении протокола об административном правонарушении.

Данные нарушения применительно к положениям п.10 Постановления  Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 2 июня 2004 г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях (в ред. Постановлений Пленума ВАС РФ от 20.06.2007 № 42, от 26.07.2007 № 46, от 20.11.2008 № 60) являются существенными и не позволяют всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело, что является основанием для признания оспариваемого постановления административного органа незаконным.

В апелляционной жалобе УВД Промышленного района г.о. Самары указывает на то, что факт правонарушения ООО «Городской жилищный фонд» подтверждается объяснениями директора Общества Хлопуновой С.В. от 11 августа 2008 года (л.д.34-35), на основании ее признания и было вынесено решение о взыскании с возглавляемой ею организации минимального размера штрафа.

Как правильно указано в решении суда первой инстанции, из объяснений Хлопуновой С.В. следует, что у ООО «Городской жилищный центр» ККМ отсутствует и расчеты заявитель производит посредством приходных кассовых ордеров. В то же время из данного опроса невозможно установить, когда и кому именно были оказаны конкретные риэлторские и юридические услуги со стороны заявителя без применения ККМ.

Имеющийся в материалах дела договор на оказание риэлторских услуг от 21 апреля 2008 года, заключенный между заявителем и гражданином Гапонюк В.В. (л.д.50-51), также не может быть принят во внимание, т.к. ответчиком не представлены документы, подтверждающие передачу денежных средств по нему (приходный кассовый ордер или иной документ, подтверждающий поступление денежных средств в кассу заявителя).

Имеющийся в материалах дела приходный кассовый ордер от 25.02.2008 г. на имя Овциновой Т.М. (л.д. 55) также не может служить доказательством виновности заявителя в совершении вмененного ему в вину правонарушения, т.к., подтверждает факт расчетов до 03.03.2008 г., т.е. начальной даты периода совершения административного правонарушения, указанной в оспариваемом постановлении.

Таким образом, в материалах дела отсутствуют объективные доказательства, позволяющие установить конкретный факт оказания заявителем услуги конкретному лицу в определенное время без применения контрольно-кассовой техники.

При таких обстоятельствах суд 1 инстанции правомерно удовлетворил заявление Общества, оснований для отмены решения суда не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 101, 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 10 октября 2008 г. по делу № А55-12940/2008 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа через суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                                        В.Н. Апаркин

Судьи                                                                                                                      Е.М. Рогалева

Т.С. Засыпкина