Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.11.2008 по делу n А65-12828/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

18 ноября 2008 года.                                                                              Дело № А65-12828/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 17 ноября 2008 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 18 ноября 2008 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Каплина С.Ю., судей Лукьяновой Т.А., Серовой Е.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Черновой Е.А., с участием:

от Змитрякова О.П. - представитель Хабибуллин М.М. по доверенности от 03.09.2008 г.,

Ибрагимов Г.И.,  его представитель  Потеев Д.А. по доверенности от 15.11.2008 г.,

от ООО «Аверс» -  представитель  не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда в зале № 4,    апелляционную жалобу Змитрякова О.П., г. Зеленодольск, на решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 12 сентября 2008 года (судья И.И. Валиахметов) по делу № А65-12828/2008 по иску Ибрагимова Г.И., г. Казань, к Змитрякову О.П., г. Зеленодольск, третье лицо – ООО «Аверс», г. Казань, об исключении участника из общества,

УСТАНОВИЛ:

Ибрагимов Г.И., г. Казань, обратился в Арбитражный суд Республики Татарстан с иском к Змитрякову О.П., г. Зеленодольск, третье лицо – ООО «Аверс», г. Казань, об исключении участника из общества.

Решением Арбитражного суда Республики Татарстан от 12 сентября 2008 года Змитряков О.П. исключен из состава участников ООО «Аверс».

Змитряков О.П., не согласившись с выводами суда первой инстанции, обратился в суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 12 сентября 2008 года.

В судебное заседание не явился представитель ООО «Аверс», извещенного надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства.

Представитель Змитрякова О.П. просил обжалуемое решение отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Ибрагимов Г.И.,  его представитель просили решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в отсутствие не явившегося представителя лица, участвующего в деле, надлежащим образом извещенного о месте и времени судебного разбирательства.

Рассмотрев представленные материалы и оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, арбитражный апелляционный суд считает решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 12 сентября 2008 года  подлежащим отмене по следующим основаниям.

В соответствии с учредительным договором ООО «АВЕРС» истец и ответчик являются участниками общества с долями в уставном капитале в размере 50% у каждого (л.д.17).

Исковые требования обоснованы действиями ответчика, препятствующими доступу сотрудников общества в ангар и голосованием против избрания истца генеральным директором общества.

Согласно ст. 10 ФЗ от 08.02.1998г. «Об обществах с ограниченной ответственностью» участники общества, доли которых в совокупности составляют  не менее чем десять процентов уставного капитала общества, вправе требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества и существенно ее затрудняет.

В соответствии с п.п. «в» пункта 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.1999г. №90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» при решении вопроса о том, является ли допущенное участником общества нарушение грубым, необходимо, в частности, принимать во внимание степень его вины, наступление (возможность наступления) негативных для общества последствий.

С учетом позиции высших судебных инстанции предметом доказывания по данной категории споров является систематическое неисполнение обязанностей участника общества, совершение действий (бездействия), делающих невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняющих.

В качестве доказательств заявленных исковых требований представлен протокол собрания участников ООО «АВЕРС» от 29.11.2007г., из которого следует, что ответчик отказался голосовать положительно за избрание генеральным директором общества Ибрагимова Г.И. (л.д.22).

На собрании участников ООО «АВЕРС» от 05.06.2008г. ответчик также проголосовал против избрания истца генеральным директором общества (л.д.23).

Фактически требования истца сводятся к тому, что ответчик голосует против избрания Ибрагимова Г.И. на должность генерального директора и не допускает работников общества в одно из помещений, принадлежащих обществу.

Согласно п.4.1 устава ООО «АВЕРС» решение об избрании генерального директора принимается более 50% присутствующих участников.

Учитывая равный размер долей каждого участника ООО «АВЕРС» (по 50% у каждого), голосование одного из них против любого вопроса повестки дня автоматически препятствует принятию положительного решения.

Создавая общество, его участники должны были осознавать последствия подобного распределения уставного капитала и без иного размера распределения долей уставного капитала ООО «АВЕРС» при отсутствии согласия участников общества невозможно принятие решений по управлению обществом.

Из материалов дела следует, что ответчик регулярно принимает участие в собраниях участников ООО «АВЕРС» и голосование его против кандидатуры истца при избрании на должность генерального директора не может являться обстоятельством, свидетельствующим о нарушении Змитряковым О.П.  обязанностей участника общества.

Доказательств предложения собранию участников ООО «АВЕРС» иных кандидатур на должность генерального директора общества кроме своей истец не представил.

Признание ответчиком в 2007 году удовлетворительной работу истца в должности генерального директора не влечет автоматическое положительное голосование по вопросу о повторном избрании Ибрагимова  Г.И. генеральным директором ООО «АВЕРС».

Кроме того, до принятия решения участниками ООО «АВЕРС» о прекращении полномочий действующего и избрания нового генерального директора общества истец вправе осуществлять возложенные на него ранее обязанности единоличного исполнительного органа.

Исключение участника общества из общества возможно в случае, если последний своими действиями делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет.

Многочисленные виды деятельности ООО «АВЕРС» перечислены в пункте 2.2 устава, тогда как истец указывает на препятствие в пользовании ангаром, площадью 1057,2кв.м.

Отсутствие возможности использования части помещений само по себе не свидетельствует о невозможности осуществления предпринимательской деятельности общества или существенного ее затруднения.

Кроме того, материалы дела не позволяют определить, каким образом ответчик Змитряков О.П. препятствует обществу использовать помещение большого ангара. Доказательства объективной невозможности доступа к ангару, проникновения внутрь и его эксплуатации ООО «АВЕРС» истцом не представлены.

На основании ст. 209 Гражданского кодекса РФ, общество вправе использовать и распоряжаться принадлежащим ему на праве собственности имуществом.

Реализация данного права не может быть поставлена  в зависимость от участия в обществе ответчика. Конфликт между участниками общества по порядку использования помещения не является основанием для исключения одного из них из общества.

Осуществление и реализация ООО «АВЕРС» прав на недвижимое имущество возможно, в случае наличия реального нарушения, в том числе, посредством судебной защиты.

Исключение участника из общества является исключительной мерой, связанной с лишением лица права собственности на долю в уставном капитале общества, а последствия действий исключаемого лица должны носить неустранимый характер.

Исходя из смысла ст. 10 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» основаниями для исключения участника общества из общества являются систематические действия (бездействие) лица именно как участника общества, например, систематическое уклонение от участия в управлении обществом, по вопросам, требующим присутствия при голосовании всех участников.

В рассматриваемом случае истцом не представлено доказательств неисполнения или систематического злоупотребления ответчиком прав участника ООО «АВЕРС».

Приведенные истцом обстоятельства не носят неустранимого характера и возможно их преодоление при реализации обществом и другим участником своих прав.

Таким образом, истцом не представлены доказательства грубого нарушения ответчиком обязанностей участника ООО «АВЕРС», действий (бездействия), делающих невозможной деятельность общества. Исковые требования удовлетворению не подлежат.

Выводы Арбитражного суда Республики Татарстан об обоснованности заявленных исковых требований не соответствуют установленным по делу обстоятельствам и сделаны при неправильном применении норм материального права, что в соответствии с п.3, п.4 ч.1 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса РФ, является основанием для отмены решения суда первой инстанции.

На основании изложенного, суд считает необходимым отменить решение Арбитражного суда Республики Татарстан от 12.09.2008г., отказав в удовлетворении исковых требований.

Расходы по уплате государственной пошлины по иску и апелляционной жалобе, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, возлагаются на истца.

Руководствуясь ст.ст. 101-103, 110, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

 ПОСТАНОВИЛ:

Отменить решение Арбитражного суда Республики Татарстан  от 12 сентября 2008 года по делу № А65-12828/2008.

В иске отказать.

Взыскать с Ибрагимова Гумара Ильмировича, г. Казань, в пользу Змитрякова Олега Петровича, г. Зеленодольск, расходы по государственной пошлине, оплаченной за подачу апелляционной жалобы, в размере 1000 руб. Исполнительный лист выдать.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в двухмесячный срок.

Председательствующий                                                                        С.Ю. Каплин

Судьи                                                                                                       Т.А. Лукьянова

Е.А. Серова