Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.11.2008 по делу n А55-18722/2007. Разрешить вопрос по существу (ч.5 ст.270, ст. 272 АПК)

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070 г. Самара, ул. Аэродромная,11 «А», тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

апелляционной  инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

12 ноября 2008г.                                                                         Дело № А55-18722/2007                                                                

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 11 октября 2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 12 ноября 2008 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Балакиревой Е.М.,                          

судей Терентьева Е.А., Туркина К.К.,                                       

при ведении протокола судебного заседания секретарем Напреенко И.В.,

с участием:

от истца – не явились, извещены,

от ответчика – Бордон А.И. по доверенности от 15.01.2008г.,

от третьего лица – не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале № 3 дело № А55-18722/2007

(судья Бибикова Н.Д.),

по иску общества с ограниченной ответственностью «БОР и К», п. Висла, Ставропольский район, Самарская область, к обществу с ограниченной ответственностью «ШАХ», г. Тольятти, Самарская область, третье лицо: Сидоренко Евгений Ильич, г. Тольятти, Самарская область, о взыскании суммы,

У С Т А Н О В И Л:

 Общество с ограниченной ответственностью «БОР и К» (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью «ШАХ» (далее – ответчик) о взыскании 1 538 978 руб. 78 коп., из них: 1 183 829 руб. 90 коп. задолженности за выполненные работы по договору 19.12.2002 № 40; 355 148 руб.97 коп. - процентов, начисленных за пользование чужими денежными средствами в период с 24.12.2004г. по 20.12.2007г.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 21.07.2008 г. принят отказ ООО «БОР и К» от иска в части начисления процентов за пользование чужими денежными средствами. Производство по делу в части  взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами прекращено. С ООО «ШАХ» в пользу ООО «БОР и К» взыскано 1 183 829 руб. 90 коп. долга, а также 17 419 руб. 15 коп. расходов по уплате госпошлины.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просил решение Арбитражного суда Самарской области от 21.07.2008 года отменить, как незаконное и необоснованное, отказав в удовлетворении исковых требований.

Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2008 г. решение Арбитражного суда Самарской области от 21.07.2008г. отменено в связи с тем, что  дело было рассмотрено в отсутствие третьего лица, не извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, т.е. нарушение п.2 ч.4 ст.270 АПК РФ.

При рассмотрении дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, ответчик с требованиями истца не согласился по основаниям, изложенным в отзывах на иск, апелляционной жалобе, просил в иске отказать.

Истец и третье лицо в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного заседания  извещено надлежащим образом.

   В соответствии со ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный апелляционный суд рассматривает дело в отсутствие истца и третьего лица.

Исследовав доказательства по делу, изучив доводы, изложенные в исковом заявлении, отзыве ответчика на исковое заявление, заслушав представителя ответчика, арбитражный апелляционный суд установил.

   Как следует из материалов дела,   отношения сторон обусловлены контрактом от 19.12.2002г. № 40, согласно которому заказчик (ответчик) поручает, а подрядчик (истец) принимает на себя обязательство по выполнению монтажа отоплений жилого дома, расположенного по бульвару Курчатову (т.1 л.д.9).

 В пункте 2.1. данного контракта установлено, что стоимость  работ рассчитывается согласно смете  в соответствии с утвержденным бюджетом, целевыми программами и составляет 1 450 337 руб.99 коп.

 В соответствии с пунктами 2.2.и 2.4. финансовые средства по настоящему контракту заказчик перечисляет в течение 30 дней с момента подписания Акта выполненных работ. Оплата по контракту возможна векселями и другими ценными бумагами или взаимозачетом.

 Согласно ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

 Согласно статье 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В соответствии со статьей 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Контракт  от 19.12.2002г. № 40 на выполнение отопления жилого дома не содержит окончательный  срок выполнения работ, смету на проведение ремонта и другие существенные условия для данного вида договора.

   Таким образом, вышеуказанный контракт является незаключенным.        Между тем в материалах дела имеется Акт о приемке выполненных работ от 23.12.2004 г.,  согласно которому истцом выполнены, а ответчиком приняты работы на сумму 1 183 829 руб.90 коп. (т.1 л.д.14). Никаких замечаний и возражений от ответчика в данных документах не имеется.

 Помимо этого, в материалах дела имеется счет-фактура от 23.12.04 №000092 на вышеуказанную сумму и двухстороння справка о стоимости выполненных работ и затрат от 23.12.2004г. на сумму 1183829 руб. 90 коп. (т.1 л.д.15,16).

 Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

 Судом установлено, что ответчик свои обязательства по оплате выполненных истцом работ надлежащим образом не исполнил, что явилось поводом для обращения с настоящим иском.

 Наличие долга также подтверждается двухсторонним Актом сверки взаимных расчетов по состоянию на 31.12.2005 между ООО «Бор и К» и ООО «ШАХ», согласно которому за ответчиком числится задолженность в сумме 1 183 829 руб.90 коп. (т.1 л.д.17).

 В обоснование своих возражений ответчиком представлен Протокол совместного решения о погашении взаимных задолженностей между ООО «ШАХ», ООО «Бор и К» и Сидоренко Е.И. от 28.04.2006г.( т.1 л.д.30).

 Согласно данному Протоколу ООО «ШАХ» имеет перед ООО «Бор и К» задолженность по  счету-фактуре от 23.12.2004г. № 92 в сумме 1180813руб.11коп., ООО «Бор и К» имеет задолженность перед Сидоренко Е.И.за юридические услуги по договору б/н за 2004-2005г. в сумме 1180813руб.11коп., Сидоренко Е.И. имеет задолженность перед ООО «ШАХ» в сумме 1180813 руб.11коп. по договору от 25.08.1999г. № 82 за паевые взносы на строительство по бульвару Курчатова,  6А. 

 Имеющаяся в материалах дела доверенность от 27.04.2006 № 63 АБ 472141, выданная гражданином Сидоренко Е.И. гражданину Котыгину Г.П., не содержит сведений о предоставлении последнему полномочий на подписание  вышеуказанного трехстороннего Протокола совместного решения о погашении взаимных задолженностей между ООО «ШАХ», ООО «Бор и К» и Сидоренко Е.И. от 28 апреля 2006г. (т.1 л.д.37).

  Отсутствие надлежащим образом оформленного документа свидетельствует об отсутствии волеизъявления гражданина Сидоренко Е.И. на погашение  задолженности путем взаимозачета.

  Таким образом, Протокол совместного решения о погашении взаимных задолженностей между ООО «ШАХ», ООО «Бор и К» и Сидоренко Е.И.,  договор от 25.08.1999 № 82 о совместном долевом строительстве 10-ти этажного кирпичного дома в 4-ом квартале Автозаводского района г. Тольятти, заключенный между ООО «ШАХ» и Сидоренко Е.И., не могут быть приняты судом во внимание, поскольку  вышеуказанные документы регулируют отношения между гражданином Сидоренко Е.И. и ООО «ШАХ» и к настоящему делу отношений не имеют (т.1 л.д.53, 78,79, т.2).

  Других доказательств, подтверждающих погашение ответчиком задолженности за выполненные истцом работы, указанные  в  Акте  от 23.12.2004г. в  сумме 1 183 829 руб.90 коп.  лицами, участвующими в деле, не представлены.

  В судебном заседании представитель ответчика заявил, что акт действительно был ими подписан,  претензий к качеству работ не имелось.

  С учетом исследованных обстоятельства дела и на основании ст.ст.307,309 ГК РФ исковые требования о взыскании с ответчика задолженности в сумме 1 183 829 руб.90 коп. обоснованы и подлежат удовлетворению.

  Поскольку, при рассмотрении дела в суде первой инстанции истцом заявлен отказ от иска в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами, то производство по делу в данной части подлежит прекращению.

 Судебные расходы по госпошлине оп иску распределяются между сторонами пропорционально удовлетворенным требованиям, расходы по апелляционной жалобе относятся на ответчика и возмещению не подлежат.  

 Руководствуясь статьями 266, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный апелляционный суд

                                                     П О С Т А Н О В И Л :

        Принять отказ ООО «БОР и К», п.Висла, Ставропольский район, Самарской области от иска в части начисления процентов за пользование чужими денежными средствами.

    Производство по делу в части  взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами прекратить.

      Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «ШАХ», г. Тольятти в пользу Общества с ограниченной ответственностью «БОР и К», п.Висла, Ставропольский район, Самарской области  1 183 829 руб.90 коп.- долг, а также 17 419 руб.15 коп. - расходы по госпошлине.

Возвратить истцу из федерального бюджета  госпошлину в сумме 1 775 руб.85 коп., уплаченную платежным поручением от 22.12.2007г. № 159.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий                                                                           Е.М. Балакирева Судьи                                                                                                          Е.А. Терентьев

                                                                                                                     К.К. Туркин