Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.10.2008 по делу n А72-8475/2007. Оставить определение без изменения, жалобу без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решений арбитражного суда,

не вступивших в законную силу

30 октября 2008 года                                                                                              Дело № А72-8475/2007

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 28 октября 2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 30 октября 2008 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Липкинд Е.Я.,

судей Лукьяновой Т.А., Каплина С.Ю.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Бурлаковой Ж.В.,

с участием:

от ООО «Торгресурс» – представитель Сурков А.В. по доверенности от 02.06.2008 г.,

от Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО) в лице Ульяновского отделения № 8588 - представитель Подсевалова Ю.В. по доверенности от 21.03.2008 г.,

конкурсный управляющий ООО «Торгресурс» Березов С.Н. (паспорт),

от ООО «Торговая фирма «Волжанка» - представитель Колесова А.В. по доверенности от 10.06.2008 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании 28 октября 2008 г. в зале № 2 апелляционную жалобу Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО) в лице Ульяновского отделения № 8588, г. Ульяновск, на определение Арбитражного суда Ульяновской области от 22.09.2008 г. (судья Рябухин Н.В.) принятого по жалобам  Сберегательного банка Российской Федерации (ОАО) в лице Ульяновского отделения № 8588, г. Ульяновск и представителя собрания кредиторов ООО «Торгресурс» Юнусова А.Р. о признании незаконными действий конкурсного управляющего ООО «Торгресурс» Березова С.Н. по делу № А72-8475/2007 по заявлению ликвидационной комиссии ООО «Торгресурс» о признании ООО «Торгресурс» несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

Сбербанк России ОАО в лице Ульяновского отделения № 8588 (далее заявитель) обратился в Арбитражный суд Ульяновской области с жалобой на действия конкурсного управляющего ООО «Торгресурс» Березова С.Н. (далее конкурсный управляющий) по необоснованному списанию дебиторской задолженности в сумме 4 563 621 руб. 17 коп., не проведению рыночной оценки имущества должника, нарушении п. 9 Общих правил подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов.

С аналогичной жалобой 25.08.2008г.  обратился в арбитражный суд представитель собрания кредиторов ООО «Торгресурс» Юнусов А.Р. и по ходатайству заявителей рассмотрение двух жалоб было объединено в одно  производство согласно ст. 130 АПК РФ.

Определением Арбитражного суда Ульяновской области от 22 сентября 2008г. суд отказал в принятии дополнительной жалобы Сбербанка России ОАО в лице Ульяновского отделения № 8588 о признании незаконными действий конкурсного управляющего С.Н. Березова по списанию запасов ООО «Торгресурс» на сумму 1 442 000 руб. и в удовлетворении принятых жалоб на действия конкурсного управляющего отказал.

В апелляционной жалобе заявитель - Сбербанк России ОАО в лице Ульяновского отделения № 8588 просит определение суда от 22 сентября 2008г. отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя, считая, что выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела.

В судебном заседании представитель заявителя доводы апелляционной жалобы полностью поддержал.

Представитель кредитора ООО «Торговая фирма «Волжанка», конкурсный управляющий ООО «Торгресурс» Березов С.Н. просят в удовлетворении жалобы отказать, определение суда от 22 сентября 2008г. оставить без изменений.

Иные лица, участвующие в деле, надлежаще извещены. что дает право суду рассмотреть дело в их отсутствии согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

Заслушав представителей сторон, рассмотрев имеющиеся документы, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, судебная коллегия Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда не находит оснований к отмене определения от 22 сентября 2008г.

По заявлению председателя ликвидационной комиссии ООО «Торгресурс» в отношении Общества возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) и решением Арбитражного суда Ульяновской области от 31.01.2008 ООО «Торгре­сурс» признано несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства сроком на один год, конкурсным управляющим утвержден Сергей Николаевич Березов.

При рассмотрении жалобы Сбербанка России ОАО в лице Ульяновского отделения № 8588 и представителя собрания кредиторов ООО «Торгресурс» судом первой инстанции правомерно не приняты дополнения к жалобе по признанию незаконными действий конкурсного управляющего С.Н. Березова по списанию приказом б\н от 28.02.2008г. запасов Общества на сумму 1 442 000 руб., так как в первоначально поданных жалобах данные действия не оспаривались и лицам, участвующим в деле, в том числе конкурсному управляющему, данные дополнения не направлялись.

Судебная коллегия считает, что выводы суда, послужившие основанием для отказа в удовлетворении заявленных жалоб сделаны при полном исследовании обстоятельств дела, с учетом объяснений сторон и в соответствии со ст. 71 АПК РФ.

Доводы заявителя апелляционной жалобы о необоснованном списании дебиторской задолженности в сумме 4 563 621 руб. 17 коп. не нашли своего подтверждения в материалах дела.

Передача бухгалтерской и иной документации назначенному судом конкурсному управляющему осуществлялась председателем ликвидационной комиссии В.А.Плешко по актам приема-передачи № 1-3 от 8.02.2008г. Как видно из указанных документов документы по дебиторской задолженности конкурсный управляющий не принимал, что послужило основанием направления им требования о предоставлении первичных документов в полном объеме руководителю ликвидационной комиссии ООО «Торгресурс» Плешко В.А. (т. 1 л.д. 51).

В материалах дела имеются письма председателя ликвидационной комиссии Плешко В.А., бывшего руководителя Общества Савотченко А.В., из которых видно. что документы по дебиторской задолженности не передавались и в ликвидационную комиссию в связи с произошедшим в общества хищением  03.04.2006, о чем бывшим   руководителем ООО «Торгресурс» А.В.Савотченко было заявлено в Управление внутренних дел Ленинского района г.Ульяновска (т. 1 л.д. 52).

С отзывом на апелляционную жалобу конкурсным управляющим представлено письмо УВД РФ по Ленинскому району МО г. Ульяновск № 2361 от 9.10.2008г., в котором начальник ОД МОБ УВД подтверждает поступление заявления о хищении  имущества и документации, принадлежащей ООО «Торгресурс» из офисных помещений и по результатам проверки было принято решение об отказе в возбуждении уголовного дела.

Выполняя обязанности, возложенные на конкурсного управляющего ст. 24 Закона РФ «О несостоятельности (банкротстве)»,  приказом конкурсного управляющего ООО «Торгресурс» С.Н.Березова от 01.02.2008 была создана инвентари­зационная комиссия и проведена сплошная инвента­ризации имущества ООО «Торгресурс» по состоянию на 01.02.2008г.

Согласно инвентаризационной описи №5 от 28.02.2008 задолженность пятидесяти одной организации - дебитора перед ООО «Торгресурс» по состоянию на 01.02.2008 составила 4.563.621 руб. 17 коп., при этом, по заключению инвентаризационной комис­сии, данная дебиторская задолженность не востребована из-за отсутствия первичной документации, платежных и расчетных документов, актов сверок с данными дебитора­ми.

В целях установления реальной дебиторской задолженности конкурсным управляющим были направлены запросы всем  организациям-дебиторам Общества, которые хозяйственные связи с ООО «Торгресурс» и имеющиеся обязательства не подтвердили, переписка имеется в материалах дела (т. 1 л.д. 37-52).

Следовательно, вывод суда первой инстанции о том, что конкурсным управляющим приняты все возможные меры к установлению дебиторской задолженности, получению первичной документации, являются обоснованными.

В связи с отсутствием юридических оснований для возврата дебиторской задолженности, приказом конкурсного управляющего С.Н.Березова от 28.02.2008 дебиторская задолженность в сумме 4.563.624 руб. 17 коп. списана актом как безнадежная ко взысканию.­ На собрании кредиторов ООО «Торгресурс» 22.04.2008 при участии конкурсных кредиторов - ООО «Вариант-С» и инспекции Федеральной налоговой службы по Засвияжскому району г.Ульяновска, включенных на тот период в реестр требований кредито­ров должника, большинством голосов материалы инвентаризации приняты к сведению и замечаний по действиям конкурсного управляющего в протоколе собрания кредиторов не содержится.

Заявитель апелляционной жалобе не указал, со ссылкой на Закон «О несостоятельности (банкротстве)», какие меры, предусмотренные Законом, в данном случае не приняты конкурсным управляющим.

Доводы заявителя апелляционной жалобы на не проведении рыночной оценки имущества  и нарушении порядка голосования на собрании кредиторов 22.07.2008г.,также опровергаются материалами дела.

Решением единственного участника ООО «Торгресурс» №19 от 21.11.2007 с целью ликвидации ООО «Торгресурс» была сформирована ликвидационная комиссия, предсе­дателем которой назначен В.А.Плешко.

В процессе ликвидации предприятия обществом с ограниченной ответственностью (ООО) «ЭКСО ТПП-Ульяновск», являющимся членом некоммерческого партнерства «Саморегулируемая межрегиональная ассоциация оценщиков» (свидетельство №364 от 14.09.2005), была проведена оценка имущества ООО «Торгресурс» (отчет №0002/1/08 от 11.01.2008), определена его рыночная стоимость для реализации при ликвидации предприятия.

Так как за месяц с момента проведения оценки имущества ООО «Торгресурс» в стадии его ликвидации (11.01.2008) до открытия в отношении должника конкурсного произ­водства и проведения инвентаризации имущества (28.02.2008) состав имущества не из­менился, что подтверждено последующей инвентаризацией, проведенной конкурсным управляющим и срок действия проведенной оценки не истек, на собрании кредиторов 22.04.2008 большинством голосов результаты оценки имущества приняты к сведению.

Поскольку в соответствии со статьями 61, 65 Гражданского кодекса Российской Федерации несостоятельность (банкротство) юридического лица является одним из способов лик­видации предприятия и в последующем никем из конкурсных кредиторов результаты оценки не были оспорены, конкурсный управляющий был вправе согласно п. 2 ст. 129 Закона о банкротстве принять данные вышеуказанной оценки для определения конкурсной массы.

В этой связи суд первой инстанции сделал правомерный вывод, что проведение повторной оценки повлекло бы за собой допол­нительные расходы по выплате вознаграждения конкурсному управляющему и привлеченным им специалистам, а также способствовало бы затягива­нию процедуры конкурсного производства.

Довод заявителей о том, что залоговое имущество Сбербанка России не бы­ло оценено, ничем не подтвержден, так как все оцененное имущество должника является объектом залога.

Судебная коллегия считает, что заявитель не доказал нарушения своих прав кредиторов порядком голосования и проведения собрания кредиторов от 22.07.2008г.

На собрании кредиторов ООО «Торгресурс» 22.07.2008 при рассмотрении пред­ложения представителя Сбербанка России ОАО в лице Ульяновского отделения №8588 о включении в повестку дня дополнительных вопросов:

1.     о выборе саморегулируемой организации ООО «Торгресурс»:

2.     об избрании представителя собрания кредиторов ООО «Торгресурс»;

3.     об отмене решения собрания кредиторов ООО «Торгресурс» от 22.04.2008 о привлечении для юридического сопровождения процедуры конкурсного производства ООО «Консалтинг-Поволжье» с оплатой 30.000 руб. в месяц за счет имущества должника­ и о привлечении для бухгалтерского сопровождения процедуры конкурсного производства ООО «Консалтинг-Поволжье» с оплатой 20.000 руб. в месяц за счет имущества должника.

Конкурсный управляющий С.Н.Березов предложил провести простое голосование по формированию повестке дня и принятии дополнительных вопросов.

По итогам простого голосования за включение в повестку дня дополнительных вопросов проголосовал­ Сбербанк России ОАО в лице Ульяновского отделения №8588 и в лице Заволжского­ отделения №8286, три кредитора голосовали против, инспекция Федеральной налоговой службы по Засвияжскому району г.Ульяновска от голосования воздержалась, так как дополнительные вопросы кредиторам не представлялись.

Однако, даже с учетом того, что голоса кредиторов были определены не из суммы их требований, а по количеству голосовавших кредиторов, что является нарушением статьи 15 Закона о банкротстве, права заявителей не нарушены, так как все предлагаемые Сбербанком вопросы были рассмотрены на собрании кредиторов 29.07.2008г. и приняты в редакции, предложенной заявителем.

Это обстоятельство заявителем апелляционной жалобы не оспаривается.

В соответствии со статьей 60 Закона о банкротстве действия конкурсного управ­ляющего могут быть признаны незаконными, если последствия этих действий нарушают права и законные интересы кредиторов.

В связи с этим, суд первой инстанции правомерно установил, что порядок голосования на собрании от 22.07.2008г. не нарушил права и законные интересы должника и кредиторов, в связи с рассмотрением дополнительных вопросов Сбербанка на собрании 29.07.2008г.

Необходимо отметить, что указанные собрания не оспаривались и не признавались недействительными.

Иные доводы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции и признаны несостоятельными, так как не содержат новых обстоятельств, не рассмотренных судом первой инстанции.

Так как доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда первой инстанции, нарушений норм материального и процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта по ст. 270 АПК РФ не установлено, определение суда от 22 сентября 2008г. является законным и обоснованным.

Руководствуясь ст.ст. 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ :

Определение Арбитражного суда Ульяновской области от 22.09.2008 г. по делу № А72-8475/2007  оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление  вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в двухмесячный срок.

Председательствующий                                                                                         /Е.Я. Липкинд

Судьи                                                                                                                                     /С.Ю. Каплин

                                                                                                                                     /Т.А. Лукьянова