Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2008 по делу n А55-1582/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

16 октября 2008 года                                                                            Дело № А55-1582/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 14 октября 2008 г.

Постановление в полном объеме изготовлено  16 октября 2008 г.

     Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи  Серовой Е.А.,

судей Каплина С.Ю., Лукьяновой Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания Аникиной Е.Н.,

с участием:

от истца – Емельянов В.С., доверенность №02 от 01.01.2008 г.,

Решетникова Т.Н., доверенность №08 от 01.01.2008 г.,

от ответчика – Милантьев Е.Г., приказ №69 от 02.04.2007 г., паспорт,

от третьего лица – представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале №4, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «ТольяттиЭнергоСбыт», г. Тольятти, Самарская область,

на решение  Арбитражного суда Самарской области от 11 августа 2008 года,  по делу

№ А55-1582/2008 (судья Ухова Т.Н.),

по иску общества с ограниченной ответственностью «ТольяттиЭнергоСбыт» г. Тольятти, Самарская область,

к обществу с ограниченной ответственностью ПКП «Реммонтаж», г. Похвистнево, Самарская область,

с участием третьего лица:

МУП «Похвистневоэнерго», г. Похвистнево, Самарская область

о взыскании задолженности за выявленное безучетное потребление электрической энергии,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) «ТольяттиЭнергоСбыт», г.Тольятти обратилось в Арбитражный суд Самарской области (с учетом уточнения) с иском  к обществу с ограниченной ответственностью (ООО) ПКП «Реммонтаж», г. Похвистнево, Самарская область о взыскании задолженности за выявленное сетевой организацией безучетное потребление электрической энергии в период с января по июнь 2007 года по договору поставки электрической энергии №94 от 01 января 2007 года.                                                                                           Решением Арбитражного суда Самарской области от 11 августа 2008 года в удовлетворении исковых требований отказано.

ООО «ТольяттиЭнергоСбыт», г. Тольятти не согласившись с выводами суда первой инстанции, обратилось в суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Самарской области от 11 августа 2008 года, принять новый судебный акт, удовлетворить заявленные требования в полном объеме.

В качестве доводов апелляционной жалобы заявитель указал, что судом первой инстанции вынесено решение по неполно выясненным обстоятельствам, имеющим значение для дела, с нарушением норм материального права.

В судебном заседании представители истца (заявитель апелляционной жалобы) поддержал доводы апелляционной жалобы, просит решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу удовлетворить, поскольку считает, что исполнителем коммунальных услуг является непосредственно ООО ПКП «Реммонтаж», г. Похвистнево. В связи с чем, просит взыскать с ответчика 1 093 952 руб. 36 коп. разницу между суммой начисленной по акту безучетного потребления № 9/94 от 08.09.07г. за период январь-июнь 2007 года, который составляет 2399420 кВт/ч на сумму 3 281 781 руб. 60 коп. и суммой оплаченной гражданами – 2 187 829 руб. 24 коп.

Представитель ООО ПКП «Реммонтаж», г. Похвистнево (ответчик)  в судебном заседании не согласился с апелляционной жалобе, по доводам, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу. Просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

            Представитель третьего лица МУП «Похвистневоэнерго», г. Похвистнево в судебное заседание не явился,  о месте и времени судебного разбирательства извещен надлежащим образом.

При таких обстоятельствах, арбитражный апелляционный суд, руководствуясь пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, считает возможным рассмотрение апелляционной жалобы в отсутствие не явившихся участников процесса.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения  судом  первой  инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле документам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения, принятого Арбитражным судом Самарской области от 11 августа 2008 года по следующим основаниям.

            Как усматривается из материалов дела, 01 января 2007 года между ООО «ТольяттиЭнергоСбыт», г. Тольятти и ООО ПКП «Реммонтаж», г. Похвистнево заключен договор поставки электрической энергии №94. В соответствии с условиями договора ООО «ТольяттиЭнергоСбыт», г. Тольятти (Поставщик) обязался поставить электрическую энергию (и мощность) ООО ПКП «Реммонтаж», г. Похвистнево (Покупатель)  в объемах, указанных в Приложении №1 к настоящему договору, а Покупатель обязался оплачивать потребленную электрическую энергию и (договорную величину мощности) в порядке, предусмотренном настоящим договором, по ценам, определенным в соответствии с положениями действующих на момент оплаты федеральных законов, иных нормативных правовых актов, а также актов уполномоченных органов власти в области государственного регулирования тарифов, для соответствующей группы потребителей.

          Договором № 0002Э от 01.01.07г. между ООО «ТольяттиЭнергоСбыт», г. Тольятти и ОАО «Самараэнерго» регулируются отношения поставки электричества потребителям, находящимся в г.Похвистнево. Договором б/н от 29.12.2006г. между ООО «ТольяттиЭнергоСбыт», г. Тольятти и МУП «Похвистневоэнерго» урегулированы отношения оказания услуг по передаче электрической энергии до границы балансовой принадлежности с ООО ПКП «Реммонтаж», г. Похвистнево. Граница балансовой принадлежности сетей ООО ПКП «Реммонтаж», г. Похвистнево начинается на вводе в многоквартирный дом и устанавливается  актами разграничения балансовой принадлежности сетей и установок, составленными ООО ПКП «Реммонтаж», г. Похвистнево и МУП «Похвистневоэнерго», которые одновременно являются приложениями к договору №94 от 01.01.07г. поставки электроэнергии между ООО «ТольяттиЭнергоСбыт», г. Тольятти и ООО ПКП «Реммонтаж», г. Похвистнево.

   Пунктом 5.2. договора установлена ответственность за нарушение учета по вине покупателя, в том числе в связи: с нарушением целостности прибора учета покупателя, установлением приспособлений, искажающих показания расчетных электросчетчиков, оборудованием скрытой проводки, подключением электроприборов помимо счетчика, изменением схемы включения счетчика, несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) приборов учета, и иных случаях безучетного потребления электроэнергии. В этих случаях, расчет электропотребления   производится в порядке, установленном действующим законодательством.

  Сетевой организацией (МУП «Похвистневоэнерго») в порядке, предусмотренном п.п. 151,152,153 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период, утвержденных Постановлением Правительства РФ № 530 от 31.08.06г. (далее Правила ФРРЭ), составлены акты о безучетном пользовании электроэнергии № 9/94 от 08.09.07г. Согласно акта, приборы учета на границах раздела электрических сетей по адресам, указанных в приложении № 1 к акту - Перечень точек поставки электрической энергии без приборов учета (многоквартирные дома), отсутствуют. В связи с отсутствием приборов учета потребленной электрической энергии расчет потребления произведен расчетным способом согласно пп. «б» п. 145 Правил ФРРЭ путем распределения пропорционально заявленной мощности, исходя из объемов, предоставленных сетевой организацией.

 В соответствии с пунктом 3 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23 мая 2006 г. N 307, исполнителем коммунальных услуг является юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги.                                                                                         .            На основании пунктов 3 и 49 Правил в зависимости от выбранного в порядке, предусмотренном статьей 161 Жилищного кодекса Российской Федерации, способа управления многоквартирным домом исполнителем могут быть:      - управляющая организация, в обязанности которой входит предоставление всех коммунальных услуг в зависимости от имеющейся степени благоустройства многоквартирного дома;                                               .      - товарищество собственников жилья (жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив), в обязанности которого входит предоставление всех коммунальных услуг в зависимости от имеющейся степени благоустройства многоквартирного дома;                                                           ;                                        - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы (в том числе ресурсоснабжающая организация) - только при непосредственном управлении собственниками помещений в многоквартирном доме или при предоставлении коммунальных услуг собственникам жилых домов.                                                   .              Согласно пунктам 3 и 49 Правил в случаях, когда управление многоквартирным домом осуществляется управляющей организацией, товариществом собственников жилья (жилищно-строительным, жилищным или иным специализированным потребительским кооперативом), ресурсоснабжающая организация не может быть исполнителем коммунальных услуг.                                                                                   .          В соответствии с пунктом 3 и подпунктами "а" - "г" пункта 49 Правил обязательным признаком статуса исполнителя коммунальных услуг является ответственность одного лица и за подачу в жилое помещение коммунальных ресурсов, и одновременно за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги.                                           .            Согласно подпункту "г" пункта 49 Правил исполнитель коммунальных услуг обязан обслуживать внутридомовые инженерные системы, с использованием которых предоставляются коммунальные услуги потребителю, как самостоятельно, так и с привлечением других лиц на основании возмездного договора.

Суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, о том, что ООО ПКП «Реммонтаж», г. Похвистнево является подрядной организацией, выполняющей работы  в виде оказания населению жилищных услуг по заданию Управляющей организации, что подтверждается  договором № 1-01 от 10.10.2002г. на оказание населению услуг по техническому обслуживанию, санитарному содержанию и текущему ремонту жилого фонда и придомовых территорий с последующими дополнительными соглашениями (т.1, л.д. 148-151).            .

  Отношения по оказанию коммунальных услуг регулируются Правилами оказания коммунальных услуг гражданам, утвержденными Постановлением Правительства РФ №307 от 23.05.2006г. № 307.

   Коммунальные  услуги (деятельность исполнителя  коммунальных услуг по холодному водоснабжению, горячему водоснабжению,     водоотведению, электроснабжению, газоснабжению и отоплению, обеспечивающая комфортные условия проживания граждан в жилых помещениях) оказывают исполнитель коммунальных услуг (юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив) (п.3 Правил). Состав коммунальных услуг определен пунктом 6 Правил предоставления коммунальных услуг и зависит от степени благоустройства дома.

Согласно статье 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.                В соответствии с пунктом 89 Правил ФРРЭ, исполнитель коммунальных услуг на основании договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) и в соответствии с настоящими Правилами приобретает электрическую энергию у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) для целей оказания собственникам и нанимателям жилых помещений в многоквартирном доме и собственникам жилых домов коммунальной услуги электроснабжения, использования на общедомовые нужды (освещение и иное обслуживание с использованием электрической энергии межквартирных лестничных площадок, лестниц, лифтов и иного общего имущества в многоквартирном доме), а также для компенсации потерь электроэнергии во внутридомовых электрических сетях. При этом количество приобретаемой исполнителем коммунальных услуг у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) электрической энергии определяется на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации и внутридомовых электрических сетей.          Потери электроэнергии во внутридомовых электрических сетях определяются исполнителем коммунальных услуг как разность между объемом электрической энергии, приобретенным на границе балансовой принадлежности электрических сетей сетевой организации, и внутридомовых электрических сетей, объемом использования электрической энергии на общедомовые нужды и объемом оказанных потребителям коммунальных услуг электроснабжения.                                                  .               Как видно из материалов дела, пунктом 4.1 договора № 84 от 01.01.07г. сторонами установлено, что величина отпуска электрической энергии (и мощности) за расчетный период определяется по показаниям расчетных приборов учета электрической энергии,