Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 05.10.2008 по делу n А55-6533/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected].

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решения арбитражного суда,

не вступившего в законную силу

06 октября 2008 г.                                                                                Дело № А55-6533/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена: 30 сентября 2008 г.

Постановление в полном объеме изготовлено: 06 октября 2008 г.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Кузнецова В.В.,

судей Рогалевой Е.М., Холодной С.Т.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Глущенко Е.И.,

с участием:

от должника – Больших Г.В., доверенность от 30.01.2008 г.,

от судебного пристава-исполнителя – Малова С.Е., удостоверение № ТО 023102,

от службы судебных приставов – Малова С.Е., доверенность от 10.01.2008 г.,

от взыскателя – извещен, не явился,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале № 7, дело по  апелляционной  жалобе Межрайонного отдела судебных приставов по особым исполнительным производствам по Самарской области УФССП по Самарской области на  решение Арбитражного суда Самарской области  от 30 июня 2008 г.  по делу № А55-6533/2008 (судья Харламов А.Ю.),

принятое по заявлению Открытого акционерного общества «Самарский научно - технический комплекс им. Н. Д. Кузнецова», г. Самара

к судебному приставу-исполнителю Межрайонного отдела судебных приставов по особым исполнительным производствам Самарской области УФССП по Самарской области Маловой Светлане Евгеньевне, г. Самара,

Межрайонному отделу судебных приставов по особым исполнительным производствам по Самарской области УФССП по Самарской области, г. Самара,

взыскатель: ФГУ «Российский фонд технологического развития», г. Самара,

об оспаривании постановления,

УСТАНОВИЛ:

ОАО «Самарский научно-технический комплекс им. Н.Д. Кузнецова» (далее должник) обратился в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании незаконным постановление от 28 апреля 2008 года без номера вынесенное судебным приставом-исполнителем Межрайонного ОСП по особым исполнительным производствам Управления ФССП по Самарской области Маловой С.Е., в части взыскания исполнительского сбора в размере 7 %  и о снижении размера исполнительского сбора, взыскиваемого с должника до 5,25 %.

Решением Арбитражного суда Самарской области  от 30 июня 2008 г.  по делу № А55-6533/2008 заявленные требования удовлетворены. Признано незаконным постановление от 28 апреля 2008 года без номера вынесенное судебным приставом-исполнителем Межрайонного ОСП по особым исполнительным производствам Управления ФССП по Самарской области Маловой С.Е., в части взыскания исполнительского сбора в размере 7 % в сумме 4 223 396 руб. 56 коп., и снижен исполнительский сбор, взыскиваемый с Открытого акционерного общества «Самарский научно - технический комплекс им. Н.Д. Кузнецова» до 5,25 % в сумме 3 167 547 руб. 42 коп.

Отдел судебных приставов в апелляционной жалобе просит отменить решение суда первой инстанции в части признания незаконным постановления, поскольку в силу прямого указания закона судебный пристав не может вынести иного постановления, он обязан определить размер исполнительского сбора в размере 7%.

Должник в судебном заседании согласился с доводами судебного пристава и поддержал доводы апелляционной жалобы и просит отменить решение суда первой инстанции в указанной части.

Дело рассмотрено в отсутствие взыскателя, извещенного надлежащим образом о  времени и месте судебного заседания.

Проверив материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, оценив в совокупности имеющиеся в деле доказательства, арбитражный апелляционный суд считает необходимым решение арбитражного суда первой инстанции в части признания незаконным постановления от 28 апреля 2008 г. без номера вынесенного судебным приставом - исполнителем Межрайонного ОСП по особым исполнительным производствам Управления ФССП по Самарской области Маловой С.Е. в части взыскания исполнительского сбора в размере 7% в сумме 4 223 396 руб. 56 коп. отменить, в удовлетворении заявления в этой части отказать по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 26 декабря 2006 года арбитражный суд г. Москвы, рассмотрев дело № А40-61314/06-10-43, взыскал с ОАО «Самарский научно-технический комплекс им. Н.Д. Кузнецова» в пользу ФГУ «Российский фонд технологического развития» 60 334 236, 57 руб.

На основании данного решения арбитражный суд г. Москвы выдал исполнительный лист 27 февраля 2007 года № 585790.

31 мая 2007 года судебный пристав-исполнитель Межрайонного ОСП по особым исполнительным производствам Самарской области УФССП по Самарской области Малова С.Е., получив от взыскателя указанный исполнительный лист, принял постановление о возбуждении исполнительного производства № 2805/11/2007 в отношении ОАО «Самарский научно-технический комплекс им. Н.Д. Кузнецова» и присоединении к сводному исполнительному производству № С24/2007.

В связи с неисполнением должником требований исполнительного документа в срок на добровольное исполнение судебный пристав-исполнитель Межрайонного ОСП по особым исполнительным производствам Самарской области УФССП по Самарской области Малова С.Е. принял постановление о взыскании с должника исполнительского сбора в размере 7 %, что составило - 4 223 396, 56 руб.

Суд первой инстанции в решении указал, что заявитель, фактически не оспаривая законности вынесения постановления 28 апреля 2007 года о взыскании с должника исполнительского сбора, указывает только на то, что судебным приставом-исполнителем при его вынесении не были учтены обстоятельства, позволяющие взыскать с ОАО «Самарский научно-технический комплекс им. Н.Д. Кузнецова» исполнительский сбор не в размере верхней его границы (7 %), а с учетом его тяжелого финансового и имущественного положения и степени вины - в размере более низком, и в силу этого, просит арбитражный суд в соответствии со статьей 112 Федерального Закона от 02 октября 2007 года № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве», уменьшить размер исполнительного сбора до 5,25 % от взыскиваемой суммы.

Согласно пунктов 1 и 2 статьи 112 Федерального Закона от 02 октября 2007 года № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве», исполнительский сбор является денежным взысканием, налагаемым на должника в случае неисполнения им исполнительного документа в срок, установленный для добровольного исполнения исполнительного документа и  устанавливается судебным приставом-исполнителем по истечении срока вышеназванного срока, если должник не представил судебному приставу-исполнителю доказательств того, что исполнение было невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

В соответствии с пунктом  3 статьи 112 указанного нормативного правового акта, исполнительский сбор устанавливается в размере 7 % от подлежащей взысканию суммы или стоимости взыскиваемого имущества.

Следовательно, Федеральный Закон от 02 октября 2007 года № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» устанавливает фиксированный размер исполнительного сбора - 7 % от подлежащей взысканию суммы.

Указанный Закон не дает полномочий судебному приставу-исполнителю самостоятельно уменьшать либо увеличивать размер исполнительного сбора в зависимости от имущественного положения должника.

Суд первой инстанции в решении сделал правильный вывод о том, что судебный пристав-исполнитель правомерно, с учетом всех обстоятельств, применил нормы действующего законодательства, при принятии постановлении о взыскании исполнительского сбора.

Согласно пунктов 6 и 7 статьи 112 Федерального Закона от 02 октября 2007 года № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» должник вправе в порядке, установленном настоящим Законом, обратиться в суд с заявлением об уменьшении  размера исполнительного сбора, и суд, с учетом имущественного положения должника, иных существенных обстоятельств, вправе уменьшить его размер, но не более чем на одну четверть от размера, установленного в размере 7 % от  подлежащей взысканию суммы.

Судом первой инстанции правильно установлены обстоятельства, связанные с имущественным положением должника и сделан правильный вывод о возможности снижения размера исполнительского сбора, вместе с тем, сделав правильный вывод о законности вынесенного судебным приставом – исполнителем  постановления арбитражный суд первой инстанции ошибочно признал постановление судебного пристава – исполнителя незаконным, поскольку отсутствовали правовые основания для признания постановления незаконным.

Решение суда первой инстанции в этой части следует отменить и в удовлетворении заявления в части признания незаконным постановления от 28 апреля 2008 г. без номера вынесенного судебным приставом - исполнителем Межрайонного ОСП по особым исполнительным производствам Управления ФССП по Самарской области Маловой С.Е. в части взыскания исполнительского сбора в размере 7% в сумме 4 223 396 руб. 56 коп. следует отказать, а в остальной части решение суда следует оставить без изменения.

Руководствуясь ст.ст. 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

 ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области  от  30 июня 2008 г.  по делу №А55-6533/2008 в части признания незаконным постановления от 28 апреля 2008 г. без номера вынесенного судебным приставом - исполнителем Межрайонного ОСП по особым исполнительным производствам Управления ФССП по Самарской области Маловой С.Е. в части взыскания исполнительского сбора в размере 7% в сумме 4 223 396 руб. 56 коп. отменить. В удовлетворении заявления в этой части отказать.

В части  снижения  исполнительского сбора, взыскиваемого с ОАО «Самарский научно-технический комплекс им. Н.Д. Кузнецова» до 5, 25 % в сумме 3 167 547 руб. 42 коп. решение оставить без изменения. 

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                                       В.В. Кузнецов

Судьи                                                                                                                     Е.М. Рогалева

                                                                                                                                С.Т. Холодная