Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.07.2008 по делу n А49-142/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

443070, г. Самара, ул. Аэродромная, 11А, тел. [phone]

www.11aas.arbitr.ru, e-mail: [email protected]

  ПОСТАНОВЛЕНИЕ

апелляционной инстанции по проверке законности и

обоснованности решений арбитражного суда,

не вступивших в законную силу

10 июля 2008 года                                                                                                    Дело № А49-142/2008

г. Самара

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июля 2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 10 июля 2008 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Липкинд Е.Я.,

судей Лукьяновой Т.А., Серовой Е.А.,

при ведении протокола Бурлаковой Ж.В.

с участием:

от истца «NEWDAY SUN MANAGEMENT LTD» - представитель Федоров Е.П. по доверенности от 09.11.07 г.,

от ответчика ОАО «Пензтяжпромарматура» - представитель не явился, извещен,

рассмотрев в открытом судебном заседании 08 июля 2008 г. в зале № 2 апелляционную жалобу ОАО «Пензтяжпромарматура», г. Пенза на решение Арбитражного суда Пензенской области от 29 апреля 2008 г. по делу № А49-142/2008 (судья Мишина И.Б.) по иску компании «NEWDAY SUN MANAGEMENT LTD», Jipfa Building, 3rd Floor Main Street, Road Town Tortola, British Virgin Islands к ОАО «Пензтяжпромарматура», г. Пенза о признании недействительным решения Совета директоров ОАО «Пензтяжпромарматура», г. Пенза от 01.10.2007 г.,

УСТАНОВИЛ:

Компания «NEWDAY SUN MANAGEMENT LTD» (далее – истец) обратилась в арбитражный суд Пензенской области с иском к ОАО «Пензтяжпромарматура» (далее –ответчик) о признании недействительным решения Совета директоров ОАО «Пензтяжпромарматура» от 01. 10. 2007 г. об определении выкупной стоимости обыкновенных акций ОАО «Пензатяжпромарматура». на основании п. 3 ст. 75, п.2 ст. 77 ФЗ «Об акционерных обществах».

Решением от 29 апреля 2008 года исковые требования удовлетворены. Признан недействительным п. 3 решения Совета директоров ОАО «Пензтяжпромарматура» от 01. 10. 2007г. в части определения цены 3800 руб. одной обыкновенной именной акции ОАО «Пензтяжпромарматура» государственный регистрационный номер 1-02-0255-Е. При принятии решения суд исходил из того, что при принятии решения о цене выкупа акций ответчиком нарушены требования ст.с.т. 75, 77 ФЗ «Об акционерных обществах» об обязательном привлечении независимого оценщика для определения цены выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций.

В апелляционной жалобе ответчик просит решение от 29 апреля 2008 года отменить, в удовлетворении исковых требований отказать, поскольку ст. 75 ФЗ «Об акционерных обществах» не регламентирует на какую именно дату должен дать заключение независимый оценщик. Кроме того, за период с февраля 2007 года по 01 октября 2007 года не произошло никаких существенных изменений в финансово-хозяйственном положении предприятия, которые могли бы повлиять на рыночную стоимость акций.

В судебном заседании представитель истца возражал против доводов апелляционной жалобы и просил решение от 29 апреля 2008 года оставить без изменения.

Ответчик представил ходатайство о рассмотрении дела без его участия, надлежащим образом извещен о времени и месте судебного заседания, что в соответствии со ст. 156 АПК РФ дает суду право рассмотреть дело без его участия.

Выслушав представителя истца, рассмотрев представленные документы, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд не находит оснований к отмене решения суда от 29 апреля 2008 г.

Как видно из материалов дела истец является акционером ОАО «Пензтяжпромарматура», и ему принадлежит 5643 акции, в том числе: 5 544 обыкновенных именных акций, номинальной стоимостью 1000 рублей, государственный регистрационный номер 1-02-00255-Е, 99 - привилегированных типа А, именных акций, номинальной стоимостью 1000 рублей, государственный регистрационный номер 2-02-00255-Е, что подтверждается выписками №№ 000392.1 и 000391.1 о состоянии и остатках счета депо № 0161ВЛ01000 на 06 ноября 2007 года и 01 октября 2007 года соответственно (т. 1 л.д. 13-14).

01 октября 2007 года состоялось заседание совета директоров ответчика (т.1 л.д. 65-67), на котором принято решение о проведении 06 ноября 2007 года внеочередного общего собрания акционеров ОАО «Пензтяжпромарматура» по вопросу одобрения крупной сделки - договора поручительства в целях обеспечения исполнения обязательств Общества с ограниченной ответственностью «ПТПА-Финанс» по документарным процентным неконвертируемым облигациям «Эмитента» на предъявителя серии 02 с обязательным централизованным хранением в количестве 1 000 000 штук номинальной стоимостью 1 000 рублей каждая, общей номинальной стоимостью 1 000 000 000 рублей, сроком погашения в 1820 день с даты начала размещения облигаций выпуска, и подписание поручителем оферты о предоставлении обеспечения в виде поручительства для целей выпуска облигаций

Решением совета директоров истца также была установлена  выкупная цена  акций у акционеров, голосовавших против одобрения крупной сделки (или не принявших участия в голосовании) и потребовавших выкупа всех или части принадлежащих им акций:

- 3800 руб. за одну обыкновенную акцию, при оценке независимым оценщиком ее рыночной стоимости в 3 703 руб.,

- 3600 руб. за одну привилегированную акцию, при оценке независимым оценщиком ее рыночной стоимости в 3 534 руб.

06.11.2007 г. проведено внеочередное общее собрание акционеров ОАО «Пензтяжпромарматура» (т. 3 л.д.63-64)., на котором принято решение об одобрении крупной сделки. Данное решение принято большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимавших участие в общем собрании акционеров.

Поскольку истец не принимал участие в голосовании по указанному выше вопросу, то в соответствии с п.1 ст.75 ФЗ «Об акционерных обществах» у него возникло право требовать выкупа ОАО «Пензтяжпромарматура» всех или части принадлежащих ему акций.

Из материалов дела усматривается, что истец 21 декабря 2007 года обратился к ответчику с требованием о выкупе всех принадлежащих истцу акций  ОАО «Пензтяжпромарматура» по цене 19040 руб. за одну обыкновенную акцию и 1443 руб. за одну привилегированную акцию (т. 1 л.д. 15-16).

Судом первой инстанции установлено, что при определении выкупной цены советом директоров при принятии соответствующего решения использовался отчет ЗАО «Финансовая компания «Консалтинг.Лизинг.Инвестиции» № а7/60 от 20 февраля 2007 г. (т. 1 л.д. 183-216). Данное обстоятельство не отрицается ответчиком.

Как следует из данного отчета, оценке подлежал пакет акций ОАО «Пензтяжпромарматура» в количестве 6,9%. Акции оценивались по состоянию на 09.02.2007 г. По мнению оценщиков, рыночная стоимость объекта оценки составляет: 9 016 штук обыкновенных именных акций - 3 703 руб. за одну штуку и 3 265 штук привилегированных акций по цене 3 534 рубля за одну штуку.

В соответствии с п. 3 ст. 75 ФЗ «Об акционерных обществах» выкуп акций обществом осуществляется по цене, определенной советом директоров (наблюдательным советам) общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки выкупа акций.

В соответствии со ст. 77 ФЗ «Об акционерных обществах» привлечение независимого оценщика является обязательным для определения цены выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что совет директоров при принятии решения о цене выкупа акций 01 октября 2007 года  правомерно использовал вышеназванный отчет от 09 февраля 2007 года, поскольку ст. 75 не регламентирует на какую именно дату может дать свое заключение независимый оценщик, как и довод о том, что в указанный период существенно не изменилось финансовое состояние ответчика, суд не может принять во внимание, по следующим основаниям.

В п. 4.3 отчета указано, что заключение о стоимости, приведенное в отчете, действительно только на дату оценки, т.е. по состоянию на 09.02.2007 г. (л.д. 189. т .1), а не по состоянию на 01 октября 2007 года, то есть на дату проведения совета директоров истца.

В п. 4.4.  определено, что отчет предназначен для использования исключительно в указанных в нем целях. Использование отчета каким-либо иным образом не предусмотрено. Целью отчета (т.1 л.д. 187) являлось определение рыночной стоимости объекта оценки для целей купли-продажи (объект оценки - пакет акций ОАО «Пензтяжпромарматура» в количестве 6,9%, но не пакет акций истца)

Таким образом, судебная коллегия приходит к выводу о том, что совет директоров при принятии решения 01 октября 2007 года об определении выкупной цены акций неправомерно руководствовался отчетом от 20 февраля 2007 г. и, следовательно, определение выкупной цены акций произведено без привлечения независимого оценщика в нарушение ст.ст. 75, 77 ФЗ «Об акционерных обществах».

В соответствии с п. 27 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» решение совета директоров может быть оспорено в судебном порядке путем предъявления иска о признании его недействительным, если принятое решение не отвечает требованиям закона и иных  нормативных  правовых  актов  и   нарушает  права  и  охраняемые  законом  интересы акционера.

Установленная Советом директоров цена выкупа одной обыкновенной именной акции в сумме 3800 руб., без привлечения независимого оценщика, нарушает права и охраняемые законом интересы истца, обеспеченные конституционно-правовыми гарантиями, на получение надлежащего возмещения за принадлежащие истцу акции общества.

Следовательно, судом первой инстанции делан правомерный вывод о признании недействительным решения Совета директоров ОАО «Пензатяжпромарматура» от 01.10.2007 г. в части определения выкупа обыкновенных именных акций по цене 3800 руб. за одну акцию в связи с нарушением ответчиком требований ст.ст. 75, 77 ФЗ «Об акционерных обществах» об обязательном привлечении независимого оценщика для определения цены выкупа обществом у акционеров принадлежащих им акций.

На основании изложенного доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда первой инстанции, нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта в соответствии со ст. 270 АПК РФ, не установлено, а поэтому решение от 29 апреля 2008 года является законным и обоснованным.

Руководствуясь ст.ст. 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ :

Решение Арбитражного суда Пензенской области от 29 апреля 2008 г. по делу № А49-142/2008 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление  вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в двухмесячный срок.

Председательствующий                                                                                            /Е.Я. Липкинд

Судьи                                                                                                                                        /Т.А. Лукьянова

                                                                                                                                        /Е.А. Серова