Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2010 по делу n А49-5054/2009 По делу о признании незаконным бездействия государственного органа, выразившегося в невозвращении изъятой непищевой спиртосодержащей жидкости, а также о возложении на данный орган обязанности устранить нарушение прав.Суд первой инстанции Арбитражный суд Пензенской области

ОДИННАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 9 февраля 2010 г. по делу N А49-5054/2009
Резолютивная часть постановления объявлена: 08 февраля 2010 г.
Постановление в полном объеме изготовлено: 09 февраля 2010 г.
Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Кузнецова В.В.,
судей Бажана П.В., Холодной С.Т.,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Маненковым А.В.,
с участием:
от заявителя - не явился, извещен,
от ответчика - Абарин Н.Н., доверенность N 43/78 от 15.01.2010 г., Демченко Е.А., доверенность N 45/140 от 05.02.2010 г.
рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда, в зале N 6 дело по апелляционной жалобе ОВД по Кузнецкому району УВД по Пензенской области на решение Арбитражного суда Пензенской области от 23 октября 2009 г. по делу N А49-5054/2009 (судья Жулькина Н.Г.),
принятое по заявлению индивидуального предпринимателя Павлова Вячеслава Анатольевича, г. Кузнецк Пензенской области,
к ОВД по Кузнецкому району УВД по Пензенской области, г. Кузнецк, Пензенской области,
о признании незаконным бездействия,
установил:
индивидуальный предприниматель Павлов Вячеслав Анатольевич (далее заявитель) обратился в Арбитражный суд Пензенской области с заявлением к ОВД по Кузнецкому району УВД по Пензенской области (далее ответчик, государственный орган) о признании незаконным бездействия, выразившегося в не возвращении ему изъятых при перевозке Горбачевским В.В. непищевой спиртосодержащей жидкости "Антисептин-Марат" в количестве 100 л., в двадцати пятилитровых бутылках, принадлежащего ему на праве собственности и о возложении на государственный орган обязанности устранить нарушение его прав.
Решением Арбитражного суда Пензенской области от 23 октября 2009 г. по делу N А49-5054/2009 заявленное требование удовлетворено. Признано незаконным бездействие Отдела внутренних дел по Кузнецкому району Пензенской области, выразившееся в отказе возвратить 20 бутылок (100 л.) с жидкостью, изъятой у гр. Горбачевского и принадлежащей гражданину Павлову В.А. На ответчика возложена обязанность в 10-дневный срок со дня вступления решения в законную силу возвратить указанные бутылки с жидкостью индивидуальному предпринимателю Павлову Вячеславу Анатольевичу.
Ответчик в апелляционной жалобе просит отменить решение суда первой инстанции, так как считает, что выводы суда о том, что изъятая жидкость является антисептическим средством, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, изъятая жидкость является этиловым спиртом, легальность оборота которого не доказана.
Заявитель в отзыве просит оставить решение суда без изменения, считает его законным и обоснованным.
Дело рассмотрено в отсутствие заявителя, извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.
Проверив материалы дела, выслушав представителей ответчика, оценив в совокупности имеющиеся в деле доказательства, арбитражный апелляционный суд считает решение арбитражного суда первой инстанции подлежащим отмене по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела, 02.02.2009 г. сотрудником органа внутренних дел был задержан гражданин Горбачевский В.В., который перевозил на принадлежащей ему автомашине ВАЗ 2106 государственный номер К 648 НО 58 20 пластиковых бутылок объемом по 5 литров каждая, без маркировки, этикеток, каких либо надписей в которых находилась спиртосодержащая жидкость. Документы, на перевозимую жидкость, у гражданина Горбачевского В.В. отсутствовали. Бутылки со спиртосодержащей жидкостью были изъяты у гражданина Горбачевского В.В. и находятся на хранении в ОВД Кузнецкого района Пензенской области в связи с проводимой проверкой легальности ее оборота.
Допрошенный судом в качестве свидетеля Горбачевский В.В. пояснил, что указанная жидкость перевозилась им по просьбе его знакомого гражданина Павлова В.А. индивидуального предпринимателя из дома последнего в г. Кузнецке в районный поселок Русский Камешкир, документы на перевозимую жидкость у Павлова В.А. отсутствовали. В органе внутренних дел, куда его доставил, бутылки с жидкостью опечатали и изъяли. После этого приехал Павлов В.А. с документами. Составлялся ли при изъятии жидкости протокол изъятия, Горбачевский В.В. не помнит, но он подписывал все документы, которые составляли работники органа внутренних дел.
Должностным лицом органа внутренних дел, в рамках проведения предварительной проверки, в соответствии с п. 5 ст. 6 Закона РФ "Об оперативно розыскной - деятельности" было проведено исследование жидкости содержащейся в изъятых бутылках. Проведенным исследованием установлено, что жидкость, изъятая у гр. Горбачевского В.В. является спиртовым раствором с содержанием этилового спирта 96,6% об. При изготовлении данной жидкости использовался спирт, соответствующий ГОСТу Р 51652-2000. В представленном спиртовом растворе токсических микропримесей и денатурирующих добавок не обнаружено. Эти сведения отражены в справке эксперта N 10/266 от 06.02.2009 г.
Заявитель считает, что у гражданина Горбачевского В.В. была изъята принадлежащее ему дезинфицирующее средство "Антисептин-Марат", которое он приобрел в гор. Ульяновске у предпринимателя Зуева Ю.В. в ноябре 2008 г.
В материалы дела представлено заявление индивидуального предпринимателя Зуева Ю.В. о том, что 25 ноября 2008 г. он продал Павлову В.А. непищевую спиртосодержащую жидкость "Антисептин-Марат" в количестве 200 литров в количестве 40 бутылок.
В материалы дела представлен дубликат товарного чека от 25 ноября 2008 г. содержащий подпись предпринимателя Зуева Ю.В. и его печать. В дубликате товарного чека отсутствуют сведения о том, кому он выдан.
Также из материалов дела следует, что средство дезинфицирующее "Антисептин-Марат" производится ООО "Марат" РСО - Алания, г. Владикавказ по ТУ 9392-005-57813705-2005 и представляет собой прозрачную однородную или слегка опалесцирующую жидкость. Допускается наличие осадка. Массовая доля этилового спирта % - 80,0 +/- 3, содержит "Католин А, Б" не более 0,09
Из материалов дела следует, что предприниматель Зуев Ю.В. легально приобрел и продал заявителю средство дезинфицирующее "Антисептин-Марат" в ноябре 2008 г.
Арбитражный суд первой инстанции сделал вывод в решении о том, что принадлежность бутылок с жидкостью "Антисептин Марат" заявителю подтверждена дубликатом товарного чека, пояснениями индивидуального предпринимателя Зуева Ю.В., у которого указанная жидкость была приобретена заявителем, а также документами проверки УВД по Ульяновской области, подтвердившими легальность приобретения Зуевым Ю.В. указанной жидкости.
Этот вывод арбитражного суда первой инстанции, арбитражный суд первой инстанции находит ошибочным, поскольку отсутствуют доказательства того, что в изъятых в феврале 2009 г. у гражданина Горбачевского В.В. 20 бутылках находилось дезинфицирующее средство "Антисептин-Марат", ранее приобретенное заявителем у предпринимателя Зуева Ю.В.
Арбитражный суд первой инстанции отклонил доводы ответчика, который ссылался на справку эксперта от 06.02.2009 г. N 10/266, поскольку представленная копия справки (заключения) не содержит сведений о предупреждении эксперта об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, не представлено и постановление о назначении экспертизы, а между тем из этой справки эксперта совершенно определенно следует, что изъятая у гр. Горбачевского В.В. жидкость является спиртовым раствором с содержание этилового спирта 96,6% об. и не содержит никаких примесей и добавок в силу чего она не может быть отождествлена с дезинфицирующим средством "Антисептин-Марат" в котором массовая доля этилового спирта % должна составлять - 80,0 +/- 3, а также содержаться должна содержаться добавка "Католин А, Б" в количестве не более 0,09.
Требования заявителя о признании незаконным бездействия органа внутренних дел, выразившегося в не возвращении ему изъятых при перевозке Горбачевским В.В. непищевой спиртосодержащей жидкости "Антисептин-Марат" в количестве 100 л., в двадцати пятилитровых бутылках, принадлежащего ему на праве собственности и о возложении на государственный орган обязанности устранить нарушение его прав не могут быть удовлетворены, поскольку отсутствуют доказательства того, что орган внутренних дел изымал у гражданина Горбачевского В.В. указанную непищевую спиртосодержащую жидкость "Антисептин-Марат", а поэтому решение арбитражного суда первой инстанции следует отменить, в удовлетворении заявленных требований следует отказать.
Руководствуясь ст. ст. 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд
постановил:
решение Арбитражного суда Пензенской области 23 октября 2009 г. по делу N А49-5054/2009 отменить. В удовлетворении заявленных требований отказать.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа, через арбитражный суд первой инстанции.
Председательствующий
В.В.КУЗНЕЦОВ
Судьи
П.В.БАЖАН
С.Т.ХОЛОДНАЯ