Закон о лизинге - шаг вперед или два назад?

имущества;
в соответствии с п. 3 ст. 7 Закона предмет лизинга при оперативном лизинге может передаваться в лизинг неоднократно. Однако данное положение противоречит понятию лизинга, закрепленному в ГК РФ, так как в таком случае будет отсутствовать один из необходимых признаков лизинга - приобретение предмета лизинга при наличии договора лизинга у конкретного продавца для последующей его передачи лизингополучателю. Заключаемые после истечения срока договора первого оперативного лизинга договоры будут представлять собой договоры аренды, на них не будут распространяться предусмотренные для договоров лизинга льготы. Таким образом, потенциальному инвестору необходимо иметь в виду, что при заключении им договоров оперативного лизинга во второй и т.д. раз существует риск признания их договорами аренды со всеми вытекающими отсюда последствиями. В подтверждение этой точки зрения можно сослаться на действовавшее до принятия Закона Временное положение о лизинге. В соответствии с ним "договорные отношения, при которых имущество передается арендатору на срок, существенно меньший нормативного срока службы имущества, что предполагает возможность арендодателя сдавать это имущество в аренду неоднократно в течение нормативного срока его службы (так называемый "оперативный лизинг" или аренда, прокат), регулируются действующим гражданским законодательством. На такие отношения не распространяется действие настоящего Временного положения" (п. 6).
В тексте Закона встречается упоминание еще о двух видах лизинга - комплексном и смешанном (например, ст. 15). Однако пояснения данных понятий, какие даны финансовому, возвратному и оперативному лизингу, в Законе отсутствуют. По смыслу Закона можно догадаться, что комплексный лизинг - это такой, который включает оказание дополнительных услуг (о чем пойдет речь ниже), а смешанный лизинг так и остается загадкой, не находя никакого раскрытия в тексте Закона.
Право выкупа лизингуемого имущества
В п. 1 ст. 624 ГК РФ говорится, что в законе или договоре аренды (лизинг является одной из разновидностей аренды) может быть предусмотрен переход имущества в собственность арендатора по истечении срока аренды или до его истечения при условии внесения арендатором всей обусловленной договором суммы. Как уже указывалось, право выкупа предмета лизинга, в соответствии с Законом, закреплено лишь при финансовом лизинге. Причем имущество переходит в собственность лизингополучателя, если иное не предусмотрено договором лизинга (ст. 7).
Необходимо обратить внимание на противоречие, содержащееся в самом Законе, где, с одной стороны, указано, что предмет лизинга может быть выкуплен лизингополучателем при определенных условиях (см. выше), а с другой стороны, в определении лизинга, данном в ст. 2, определено, что лизингополучатель имеет право выкупить предмет лизинга, и не приведены никакие условия данного выкупа. Скорее всего, это противоречие связано с низкой техникой Закона, а применяться будет ст. 7, устанавливающая право выкупа при определенных условиях (если договор является договором финансового лизинга; после выплаты всех предусмотренных договором сумм; если в договоре не установлено иного). Таким образом, российский законодатель попытался совместить в Законе две диаметрально противоположные точки зрения. Первая - английская, в соответствии с которой переход права собственности на предмет лизинга к лизингополучателю невозможен, для этого необходимо заключить другой специальный договор - аренды-продажи. Вторая точка зрения поддерживается французским и бельгийским законодательством: право выкупа лизингуемого имущества лизингополучателем является обязательным элементом договора лизинга. По-видимому, российский законодатель хотел последовать американскому праву, по которому возможность выкупа предмета лизинга не считается существенным элементом договора и может в нем присутствовать или отсутствовать, в зависимости от усмотрения сторон. Такой же подход присущ Конвенции о международном финансовом лизинге (п. 3 ст. 1). Однако в российском Законе установлена иная презумпция перехода предмета лизинга в собственность лизингополучателя: если иное не предусмотрено договором.
Лицензирование лизинговой деятельности
Статьи 5 и 6 Закона о лизинге устанавливают, что для осуществления лизинговой деятельности лизингодателю необходимо получить лицензию. Статья 17 Закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" от 25 сентября 1998 г. N 158-ФЗ среди видов деятельности, требующих получение лицензии, называет финансовую аренду (лизинг). В соответствии с п. 2 ст. 19 данного Закона Положение "О лицензировании лизинговой деятельности в РФ" от 26 февраля 1996 г. N 167 действует в части, не противоречащей вышеназванному Закону.
Лизингодатель обязан получить лицензию независимо от того, является он резидентом или нерезидентом. Так, если нерезидент заключает договор лизинга с лизингополучателем-резидентом, то на совершение данной сделки необходимо получение лицензии.
По смыслу Закона о лизинге и Закона о лицензировании получение лицензии необходимо как при заключении договоров лизинга неоднократно, так и при заключении одного договора лизинга.
Предмет лизинга
В соответствии со ст. 666 ГК РФ и ст. 3 Закона о лизинге предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, включая как движимое, так и недвижимое имущество, за исключением земельных участков и других природных объектов. Таким образом, в России возможны приобретение и сдача в лизинг не только оборудования (машин, станков, транспортных средств), но и недвижимости (зданий, предприятий и т.п.). Данное положение Закона не является новым, поскольку еще во Временном положении о лизинге содержалась норма, в соответствии с которой в лизинг могло передаваться как движимое, так и недвижимое имущество (п. 2).
Регистрация договора и предмета лизинга

Статья 20 Закона о лизинге предусматривает обязательную регистрацию предмета договора лизинга - недвижимого имущества в порядке, установленном законодательством РФ. Данное положение Закона необходимо понимать как подтверждение требований Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ (далее - Закон о регистрации). То есть при заключении договора лизинга необходима регистрация прав на недвижимость и самого договора лизинга (ст. 4 Закона о регистрации), а не предмета лизинга, как это указано в Законе о лизинге. Договор лизинга считается заключенным с момента государственной регистрации (п. 3 ст. 433 ГК РФ).. Процедура регистрации прав на недвижимость и сделок с ним в РФ еще недостаточно отработана. Кроме того, необходимо иметь в виду, что срок, в который регистрируются право и сделка, может растянуться на один месяц (п. 3 ст. 13 Закона о регистрации), в течение которого сделка не будет считаться заключенной. Поэтому инвестору целесообразно проанализировать законодательство о регистрации и просчитать политику заключения сделки, чтобы впоследствии не возникло проблем с действительностью договора.

Статья 15 Закона о лизинге определяет существенные положения договора лизинга (в российском гражданском праве устоялся термин, который в данном Законе, к сожалению, не употреблен, - существенные условия договора - п. 1 ст. 432 ГК РФ). Договор считается заключенным с момента достижения сторонами согласия по всем существенным условиям договора (ст. 432 ГК РФ).. Закон о лизинге устанавливает необычно большой перечень существенных условий, по которым сторонам необходимо достичь соглашения (среди них, например, график платежей, который по логике не обязательно должен входить в каждый договор лизинга, условия платежа могут быть определены в самом общем виде). Большинство названных в Законе условий следовало оставить на усмотрение сторон - включать ли их в договор и в каком виде. В той формулировке, которая дана в Законе, подобный перечень существенных условий можно считать некоторым ограничением принципа свободы договора, закрепленного в ст. 421 ГК РФ. Одно из них вообще вызывает недоумение - "объем передаваемых прав собственности". Данная формула не соответствует понятию собственности и природе договора лизинга. Это условие, по-видимому, было скопировано из системы общего права, где существует концепция расщепленной собственности, не принятая в России.

Статья 8 Закона о лизинге устанавливает, что с письменного согласия лизингодателя лизингополучатель может заключить в отношении предмета лизинга договор сублизинга с третьим лицом. Вообще понятие сублизинга спорное, так как многие ученые, исходя из концепции лизинга, полагают, что сублизинг - юридический нонсенс. Характерная черта лизинга - участие в сделке трех сторон - продавца, лизингополучателя и лизингодателя; предмет лизинга закупается специально с целью передачи его в лизинг по уже заключенному договору лизинга. Государство в целях стимулирования инвестиций в производство предоставляет сторонам лизинга ряд налоговых и таможенных льгот. Однако сублизинг не отвечает ни одному из указанных признаков, вследствие чего можно утверждать, что он неприменим и должен быть заменен субарендой, так как с согласия лизингодателя лизингополучатель может передавать предмет лизинга в пользование другим лицам, но по договору субаренды и без льгот и обязательных предписаний, относящихся к договору лизинга.. Кроме того, концепция сублизинга, закрепленная в ст. 8 Закона о лизинге, неясна, так как договор сублизинга в п. 1 ст. 8 называется не полноценным договором сублизинга, т.е. передачей имущества в пользование третьему лицу, а договором переуступки прав пользования предметом лизинга третьему лицу. В таком случае в соответствии со ст. 615 ГК имеет место даже не договор субаренды (поднайма), а перенаем (однако договор перенаема включает в себя передачу прав и обязанностей по договору аренды третьим лицам). Таким образом, понятие сублизинга в Законе о лизинге не проработано и противоречит действующему законодательству, вследствие чего применение сублизинга на практике грозит вызвать много проблем и споров.

Федеральный конституционный закон о правительстве российской федерации. комментарий(издательство юридическая литература, 1999)  »

Комментарии к законам »