Агентский договор
Е.А. СУХАНОВ
Е.А. Суханов, профессор
МГУ.
Агентский договор - новый для
российского права. Он широко распространен
в англо - американском праве, где заменяет
традиционные для континентальной правовой
системы договоры поручения и комиссии. Не
следует, однако, полагать, что этот договор
полностью заимствован (рецепирован) ГК РФ
из англо - американского правопорядка, хотя
влияние последнего на этот институт
невозможно отрицать.
Конструкция
агентского договора в российском праве
преследует цель гражданско - правового
оформления отношений, в которых посредник
(представитель) совершает в чужих интересах
одновременно как сделки и другие
юридические действия (что характерно для
отношений поручения и комиссии), так и
действия фактического порядка, не
создающие правоотношений принципала с
третьими лицами. Например, лицо,
действующее в качестве агента, может взять
на себя задачу сбыта чужих товаров, имея в
виду не только заключение договоров на их
продажу, но и проведение рекламной кампании
и других мероприятий по изучению и освоению
рынка (маркетинговые услуги). Деятельность
такого рода широко распространена в
культурно - творческой сфере, где
предприниматели (литературные агенты,
антрепренеры, импрессарио, шоумэны,
продюсеры и т.п.) осуществляют в интересах
своих клиентов (принципалов) как
юридические, так и фактические действия по
оформлению их отношений с издателями,
театрами, киностудиями и т.д., по
организации и осуществлению различных
театральных, концертных, гастрольных
мероприятий и т.п., позволяя им
сосредоточиться исключительно на
творческой стороне дела.
В таких и
аналогичных ситуациях невозможно обойтись
одной из традиционных конструкций
договоров поручения, комиссии или подряда
(возмездного оказания услуг). Необходимо
заключить либо несколько различных, но
тесно взаимосвязанных договоров между
одними и теми же субъектами, либо сложный
смешанный договор, к которому в
соответствующих частях все равно будут
применяться правила о договорах, элементы
которых он содержит (п. 3 ст. 421 ГК РФ).
Институт агентского договора позволяет
значительно упростить такую ситуацию.
В
агентском договоре одна сторона (агент)
обязуется за вознаграждение совершать по
поручению и за счет другой стороны
(принципала) юридические и иные
(фактические) действия либо от своего имени,
либо от имени принципала (абз. первый п. 1 ст.
1005 ГК РФ).
Если агент действует за счет
принципала, но от собственного имени, он
становится стороной сделок, заключенных им
с третьими лицами, причем и в том случае,
когда эти лица знали о совершении сделки в
интересах принципала, а не его агента, либо
даже если сам принципал вступил с третьим
лицом - контрагентом по сделке в
непосредственные отношения по ее
исполнению (абз. второй п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Так,
например, могут сложиться отношения при
заключении агентом договора с владельцем
концертного зала об организации концерта
эстрадного исполнителя, который будет
затем выступать в этом зале.
Однако
после заключения сделки агент должен
передать права и обязанности по ней своему
принципалу. Такая модель отношений
характерна для договора комиссии (ср. абз.
второй п. 1 ст. 990 ГК РФ). Поэтому к указанным
отношениям применяются правила о договоре
комиссии, если они не противоречат
специальным нормам закона об агентском
договоре или существу этого договора (ст. 1011
ГК РФ). В частности, порядок передачи прав по
сделкам, заключенным агентом в интересах и
за счет принципала, а также режим имущества,
приобретенного агентом для принципала или,
наоборот, переданного агенту принципалом
для реализации, определяются по правилам о
договоре комиссии.
Если же агент по
условиям заключенного с принципалом
договора действует не только за счет, но и
от имени принципала, права и обязанности по
заключенным с третьими лицами сделкам
возникают непосредственно у принципала,
минуя агента. Такая модель отношений
характерна для договора поручения (ср. абз.
третий п. 1 ст. 1005 и п. 1 ст. 971 ГК РФ). Поэтому в
такой ситуации используются общие нормы о
договоре поручения (ст. 1011 ГК РФ), включая, в
частности, правила об оформлении данных
отношений доверенностью или письменным
договором.
По своему содержанию
агентский договор в целом ближе к договору
комиссии, чем к договору поручения, ибо
агент, подобно комиссионеру, обычно
является профессиональным
предпринимателем. Поэтому данный договор
всегда является возмездным и не носит лично
- доверительного характера даже при
совершении агентом сделок от имени
принципала и по его доверенности (что, в
частности, и в этом случае исключает
возможность одностороннего безмотивного
отказа от его исполнения).
Однако
агентский договор не может быть сведен к
традиционным договорам комиссии или
поручения, ибо ему присущи черты, которые
отсутствуют у названных договоров.
Прежде всего речь идет о предмете
агентского договора, который, как уже
отмечалось, составляет совершение агентом
не только юридических, но и фактических
действий. Кроме того, данный договор всегда
имеет длящийся характер, поскольку агент
обязуется совершать, а не совершить для
принципала какие-либо действия, и,
следовательно, не может быть заключен для
совершения агентом какой-либо одной
конкретной сделки.
Вместе с тем
конкретный агентский договор может
предусматривать одновременное выступление
агента в одних сделках - от своего имени, а в
других - от имени принципала. Ведь способ
участия агента в отношениях с третьими
лицами, являющийся конституирующим
признаком договоров комиссии и поручения (и
позволяющий провести их четкое
разграничение), не имеет значения для
агентского договора, ибо здесь важно лишь
то, чтобы в любом случае имущественные
последствия деятельности агента
появлялись именно у принципала.
Агентский договор может использоваться как
в предпринимательском обороте, так и в
других гражданско - правовых отношениях,
где, однако, могут существовать известные
особенности. Так, в сфере использования
результатов творческой деятельности
агентский договор может быть связан с
приобретением, передачей или
использованием исключительных прав
(авторов, патентообладателей, субъектов
смежных прав), что требует учета их особой
юридической природы. В связи с этим
возможно появление отдельных видов
агентского договора, особенности режима
которых устанавливаются специальными
законами.
Агентский договор по своей
юридической природе является
консенсуальным, возмездным и двусторонним.
Он может заключаться как на определенный
срок, так и без указания срока.
Закон не
содержит специальных требований к форме
данного договора, однако право на
совершение агентом юридических действий от
имени принципала должно оформляться либо
доверенностью, либо письменным договором,
содержащим полномочия агента, что
характерно для отношений коммерческого
представительства (п. 3 ст. 184 ГК РФ). Но
отличие в том, что в агентском договоре
допускается указание "общих полномочий
агента на совершение сделок от имени
принципала" без конкретизации их характера
(поскольку в момент заключения такого
длящегося договора далеко не всегда
возможно определить характер возможных
сделок). В этом случае принципал не вправе
отказаться от прав и обязанностей по
совершенным для него сделкам, ссылаясь на
отсутствие у агента конкретных полномочий
(если только не докажет, что контрагент по
сделке при ее совершении знал или должен
был знать об ограничении полномочий
агента). Иначе говоря, в такой ситуации
практически невозможно ставить вопрос о
выходе агента за пределы данных ему
полномочий (ср. п. 1 ст. 183 ГК РФ).
Главная
обязанность агента - совершать в интересах
и за счет принципала сделки и другие
юридические и фактические действия. Если по
условиям договора предполагается
совершение агентом юридических действий
(или некоторых из них) от имени своего
принципала, он должен быть наделен
соответствующими полномочиями путем
выдачи ему доверенности или подписания
договора с указанием полномочий хотя бы в
общей форме.
Агентский договор, подобно
договору комиссии, может предусматривать
условия об ограничении действий как агента,
так и принципала определенной территорией
(ср. пункты 1 и 2 ст. 1007 и п. 2 ст. 990 ГК РФ), в том
числе и в случае его оформления по модели
отношений поручения. Такие ограничения в
форме запрета агенту заключать однородные
по предмету агентские договоры с другими
принципалами (а принципалу - с другими
агентами) обычно преследуют цель контроля
той или иной сферы соответствующего рынка
(конечно, с соблюдением требований
антимонопольного законодательства). Они не
могут ограничивать круг третьих лиц -
контрагентов по сделкам, заключаемым
агентом, иначе определенная категория лиц
заранее исключается из числа потребителей
(покупателей, заказчиков) товаров, работ или
услуг, предоставляемых с помощью агента.
Поэтому такие условия агентского договора
объявлены ничтожными (п. 3 ст. 1007 ГК РФ).
Принципал обязан выдать агенту
соответствующие полномочия и снабдить его
средствами, необходимыми для исполнения
данного ему поручения, ибо как юридические,
так и фактические действия агент всегда
совершает за счет принципала.
Принципал
также обязан уплатить агенту
вознаграждение за совершенные в его
интересах действия. Размер вознаграждения
определяется соглашением сторон, а при его
отсутствии устанавливается применительно
к суммам, которые при сравнимых
обстоятельствах обычно взимаются за
аналогичные услуги (ч. 2 ст. 1006, п. 3 ст. 424 ГК
РФ). Порядок и сроки выплаты вознаграждения
также определяются договором, а при
отсутствии в нем специальных указаний
вознаграждение должно быть выплачено
агенту в недельный срок с момента
представления принципалу отчета о
выполнении поручения за соответствующий
период (если иной порядок оплаты не
вытекает из существа договора или обычаев
делового оборота).
Исполнение агентом и
принципалом предусмотренных договором
обязанностей регулируется нормами о
договорах комиссии или поручения (с учетом
отмеченной специфики агентского договора).
В ходе исполнения договора агент обязан
представлять своему принципалу отчеты с
приложением доказательств произведенных
за счет принципала расходов. Порядок и
сроки представления отчетов
устанавливаются договором, а при
отсутствии в нем соответствующих условий -
по мере исполнения договора или по
окончании его действия (п. 1 ст. 1008 ГК РФ).
Возражения по отчету принципал по общему
правилу обязан заявить агенту в течение 30
дней с момента его получения. При
несоблюдении этого пресекательного срока
отчет считается принятым принципалом без
возражений, а агент - исполнившим поручение
или его соответствующую часть.
Агентский договор предполагает
возможность самостоятельного заключения
агентом субагентского договора, то есть
возложение исполнения своих обязательств
по договору на третье лицо (если только
такая возможность прямо не исключена
соглашением сторон). Это тоже сближает его с
договором комиссии (ср. п. 1 ст. 1009 и п. 1 ст. 994
ГК РФ). Субагентский договор может
предусматривать совершение юридических
действий субагентом для агента
(становящегося в этом случае в положение
принципала), в том числе и от его имени.
Однако совершение субагентом юридических
действий для принципала (хотя бы и от
собственного имени) допустимо только как
исключение в случаях, когда такая
возможность прямо предусмотрена в договоре
(или в доверенности агента), либо в иных
ситуациях, когда возможно передоверие (п. 1
ст. 187 ГК РФ).
Следовательно, предметом
субагентского договора по общему правилу
не должно становиться совершение
юридических действий для принципала. В
отношении совершения фактических действий
агенту предоставлена общая возможность
переложить их исполнение на третьих лиц
(субагентов), если только это заранее прямо
не исключено соглашением сторон. Ведь такие
действия не влекут юридического эффекта
непосредственно для принципала, а агент
может сосредоточить свои усилия на
выполнении наиболее сложной части
поручения принципала.
Разумеется, агент
и в этом случае остается полностью
ответственным перед принципалом за
действия субагентов. Но в агентском
договоре может быть предусмотрена даже
обязанность агента заключить субагентский
договор, в том числе с указанием его
конкретных условий (например, с
определенной рекламной фирмой и за
обусловленное вознаграждение) (п. 1 ст. 1009 ГК
РФ). В большинстве случаев речь идет о
привлечении к исполнению предусмотренных
договором фактических действий
необходимых специалистов.
Агентский
договор, заключенный на определенный срок,
прекращается по истечении этого срока, а
бессрочный договор может быть прекращен
путем одностороннего отказа любого из
контрагентов от его дальнейшего исполнения
(ст. 1010 ГК РФ). Основаниями его прекращения
может также стать признание агента -
физического лица недееспособным,
ограниченно дееспособным или безвестно
отсутствующим, а также несостоятельным
(банкротом). В этом случае агент не может
самостоятельно выступать в имущественном
обороте. Агентский договор прекращается со
смертью гражданина, бывшего агентом
(поскольку его возможные наследники, как
правило, не смогут выступить в этом
качестве, закон не обязывает их быть
правопреемниками в таких отношениях), а
также при ликвидации юридического лица -
агента или принципала (ибо в такой ситуации
правопреемство исключается). Реорганизация
юридического лица - стороны агентского
договора не влечет прекращения договора,
ибо обязанности реорганизованного
юридического лица переходят к его
правопреемнику (а сам договор не имеет
лично - доверительного характера).
ССЫЛКИ
НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)"
от
30.11.1994 N 51-ФЗ
(принят ГД ФС РФ
21.10.1994)
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ВТОРАЯ)"
от 26.01.1996 N
14-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 22.12.1995)
Вестник
ВАС РФ, N 12, 1999
