Основные и специфические особенности общих положений договора подряда
в главе 37 Кодекса хотя и отсутствуют другие
специальные нормы о просроченных действиях
виновной стороны, следует
руководствоваться положениями ст. ст. 405 - 406
ГК о просрочке должника и кредитора.
Бывает также риск изменения цены подряда.
Однако подрядчик не вправе требовать
увеличения твердой цены, согласованной им с
заказчиком (п. 6 ст. 709 ГК).
Наконец, есть
риск "досрочного" окончания подрядной
работы, т.е. возможность попросту бросить
ее, отказаться внезапно от подряда. Такой
риск был возложен на подрядчика нормами ГК
РСФСР 1964 года (ст. 355 ГК РСФСР). В ныне
действующем ГК РФ такая норма отсутствует.
Однако это не означает, что подрядчик,
получивший к тому же аванс (задаток), не
несет при этом никакой ответственности. Он
обязан вернуть задаток, сдать результаты
работ (ст. 711 ГК) и нести соответствующий
риск, в т.ч. по договору строительного
подряда (ст. 741 ГК).
В главе 37 ГК РФ
"Подряд" содержится немало новелл. В одних
из них конкретизируются основные положения
общей части обязательственного права. В
других, напротив, излагаются специальные
нормы, представляющие собой исключения из
решений, данных в общем виде в части первой
Кодекса. Наконец, в третьих восполняются
выявленные в период до принятия части
второй ГК пробелы в общем законодательстве,
регулировавшем подряд <*>.
--------------------------------
<*> См.: Комментарий
части второй ГК РФ: Для предпринимателей. М.:
Изд. фонд "Правовая Культура", 1996. С.
97.
Проанализируем изложенные в ст. ст. 704 -
714 ГК правила об "организации и проведении
подрядных работ".
Норма ч. 2 ст. 703 ГК о
передаче прав на изготовление вещи
является несколько противоречивой, ибо
согласно п. 1 ст. 218 ГК собственником вещи
становится тот, кто изготовил или создал ее
для себя. Точнее было бы указать, что право
собственности на вещь возникнет у
заказчика с момента приемки результата
работ по акту (ст. 219, 130, 220 ГК РФ и ст. 25
Закона о государственной регистрации
имущественных прав на недвижимое имущество
и сделок с ним). <*>
--------------------------------
<*> Федеральный
закон от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ.
Безусловным
демократическим тезисом в Кодексе является
правило о предоставлении подрядчику, если
иное не предусмотрено в договоре, права
самостоятельно определять способы
выполнения заданий заказчика (п. 3 ст. 703 ГК).
Это не только расширяет ответственность
подрядчика за выбор соответствующего
способа подрядных работ, но и усиливает его
ответственность за допущение просрочки в
исполнении своего обязательства.
Законодатель традиционно повторяет, как и в
ГК РСФСР 1964 года, презумпцию о том, что
работы должны исполняться материалами и
средствами подрядчика, плюс к тому же, и
силами подрядчика (п. 1 ст. 704 ГК).
При этом
на подрядчика, в силу п. 2 ст. 704 ГК,
предоставившего материалы и оборудование,
возлагается ответственность как за их
ненадлежащее качество, так и за то, что они
окажутся обремененными правами третьих
лиц, в том числе и тогда, когда отсутствует
прямая вина подрядчика (например, материал
имел скрытые дефекты). Повышенная
ответственность подрядчика объясняется не
только самой спецификой подрядных работ, но
и, как уже было отмечено выше, степенью
распределения риска между сторонами
подрядного правоотношения в силу ст. 705 ГК
РФ.
Если из закона или договора подряда
не вытекает обязанность подрядчика
выполнить предусмотренную в договоре
работу лично, подрядчик вправе привлечь к
исполнению своих обязательств других лиц
(субподрядчиков). В этом случае подрядчик
выступает в роли генерального подрядчика
(п. 1 ст. 706 ГК).
Если же подрядчик привлек
к исполнению договора подряда
субподрядчика в нарушение указанного п. 1
ст. 706 ГК или вразрез с положениями самого
договора, то он несет перед заказчиком
ответственность за убытки, причиненные
участием субподрядчика в исполнении
договора (п. 2 ст. 706 ГК).
Наибольшую
сложность в подрядных правоотношениях
представляет собой сама система
генерального подряда с участием в
исполнении работы нескольких лиц.
Ведь
по общему правилу подрядный договор
является двухсторонним. В силу этого и
заказчик, и подрядчик по отношению друг к
другу обладают в одно и то же время
определенными правами и обязанностями.
Поэтому общий принцип ответственности
должника за действие третьего лица в равной
мере будет распространяться и на случаи
ответственности генподрядчика перед
заказчиком за действия субподрядчика, и
перед субподрядчиком за нарушение
обязательств со стороны заказчика. Имеет
место как бы "двойная" ответственность
генподрядчика, которую он вправе
переложить затем на субподрядчика, если
нарушение договорных обязательств имело
место по его вине (абз. 1 п. 3 ст. 706 ГК).
Прямое предъявление требований заказчика и
субподрядчика друг к другу не допускается,
поскольку иное не предусмотрено законом
или договором (абз. 2 п. 3 ст. 706 ГК). Тем не
менее данное правило не исключает
возможности в силу ст. 50 АПК РФ участия
заказчика и субподрядчика в судебном споре
в качестве третьих лиц, заявляющих
самостоятельные требования на предмет
спора и представляющих собой конструкцию
множественности лиц в обязательстве (ст. 321
ГК) и солидарных обязательств (ст. 322 ГК).
Учитывая многогранность подрядных работ, а
также имевшиеся ранее на практике
неопределенности во взаимопонимании
сторон, с целью обеспечения более
устойчивого положения генподрядчика как
центральной фигуры подряда законодатель
установил:
Первое. Заключение прямого
договора самим заказчиком с другим
подрядчиком на выполнение отдельных работ
допускается только с согласия генерального
подрядчика.
Второе. Сторона,
заключившая такой прямой договор,
непосредственно сама отвечает за
невыполнение или ненадлежащее исполнение
подрядного обязательства перед заказчиком
(п. 4 ст. 706).
Немаловажный вопрос подряда -
сроки выполнения работ, подразделяющиеся
на начальный, промежуточный и конечный (п. 1
ст. 708). Подрядчик (если иное не установлено
законом, иными правовыми актами или
договором) несет определенную
ответственность за нарушение сроков этих
работ (п. 1 ст. 708 ГК). Четкое разграничение
сроков работ важно не только потому, что
способствует ритмичному проведению самих
работ и их своевременному завершению, но и
служит средством контроля заказчика за
надлежащим выполнением работ.
По смыслу
общих положений о договоре (ст. 432 ГК),
начальные и конечные сроки работ являются
существенными условиями договора подряда.
Отсутствие в договоре указаний об этих
сроках влечет недействительность такого
договора. Исключение из этого правила
делается для начальных сроков при
выполнении небольшого объема работ, ибо
заказчик практически лишен возможности
проверить его соблюдение.
Тем не менее,
в силу абз. 2 п. 1 ст. 708 ГК, подрядчик может
(если это установлено законом или
договором) нести ответственность за
нарушение всякого срока выполнения работ:
начального, промежуточного, конечного,
причем с возмещением убытков (ст. 15 ГК),
причиненных нарушением этих сроков (ст. 393
ГК). Однако наибольшая повышенная
ответственность подрядчика наступает при
нарушении им конечного срока выполнения
работ (п. 3 ст. 708 ГК в совокупности с п. 2 ст. 405
ГК).
Характерно, что ст. 708 ГК, п. 2 ст. 715 и
ст. 719 ГК взаимосвязаны. В соответствии с
ними в одном случае нарушение начального
срока производства работ может повлечь для
подрядчика расторжение договора, т.е.
заказчик вправе в этом случае отказаться от
исполнения договора и потребовать
возмещения убытков. В другом случае
подрядчик вправе сам не приступать к работе
и даже приостановить ее, если заказчик
нарушает свои обязанности подряда (не
предоставляет материал, оборудование или
препятствует исполнению работ).
Значительное место в главе 37 Гражданского
кодекса РФ занимает текст о цене работы (ст.
709 ГК), хотя вроде бы цена и не является
существенным условием договора. Об этом
свидетельствует отсылочная норма п. 1 ст. 709
ГК к пункту 3 ст. 424 ГК, в котором
предусматривается применение цены,
взимаемой при обычно сравнимых
обстоятельствах за аналогичные работы.
Однако в условиях рыночных отношений цена,
в том числе и самих подрядных работ, на наш
взгляд, является едва ли не главным
элементом всякого возмездного договора.
Эту мысль косвенно подтверждает и текст
самой статьи 709 ГК РФ. Так, исходя из смысла
п. п. 1 - 3 ст. 709 ГК, цена работ определяется в
основном тремя способами. Первый - это когда
цена указывается в самом тексте договора,
что характерно для небольших объемов работ.
Второй вариант - цена определяется по курсу
котировки какой-либо биржи или рынка, что
встречается крайне редко. Третий вариант -
цена определяется сметой, составленной
подрядчиком, которая становится частью
договора подряда и приобретает силу с
момента подтверждения ее заказчиком (абз. 2
п. 3 ст. 709 ГК).
В учебнике "Гражданское
право" указывается и другой вариант цены (п.
1 ст. 423 ГК): иное встречное предоставление в
натуральной либо иной форме. <*>
--------------------------------
<*> См.: Гражданское
право: Учебник. М.: Проспект, 2001. С. 315.
Цена
в договоре подряда включает в себя
компенсацию издержек подрядчика и
причитающееся ему вознаграждение (п. 2 ст. 709
ГК), и далее в законе не сказано о других
формах определения цены по договору
подряда. Законодатель лишь подчеркивает,
что цена работы (сметы) может быть
приблизительной или твердой. При этом
различие между ними имеет важное
практическое значение. Так, согласно п. 5 ст.
709 ГК, при приблизительной цене подрядчик
вправе перед заказчиком ставить вопрос о
повышении цены. В этом случае заказчик
может отказаться от договора и уплатить
подрядчику цену за фактически выполненную
работу. Однако факт увеличения цены может
иметь место:
а) если необходимо провести
дополнительные работы, требующие
существенного повышения цены;
б) либо
когда необходимость повышения цены
достаточно глубоко обоснована и об этом
заранее предупрежден заказчик.
По
смыслу абзаца 1 п. 6 ст. 709 ГК подрядчик не
вправе требовать увеличения твердой цены, а
заказчик - ее снижения, в том числе и в
случае, когда в момент заключения договора
подряда исключалась возможность
предусмотреть полный объем подлежащих
выполнению работ или необходимых для этого
расходов. Пересмотр твердой цены, как
исключение, допускается:
- при
существенном изменении обстоятельств
выполнения подряда (по правилам статьи 451 ГК
РФ);
- при наличии экономии подрядчика (п.
1 ст. 710 ГК);
- при ненадлежащем качестве
выполненных по подряду работ (п. 1 ст. 723
ГК);
- при неиспользовании подрядчиком
для работ всего материала заказчика (п. 1 ст.
713 ГК).
Законодатель не раскрывает
понятия "существенное возрастание
стоимости материалов" (абзац 2 п. 6 ст. 709 ГК).
На практике нам известен случай
невиданного скачка цен, который в народе
прозвали "черным вторником", когда
произошло обвальное падение курса рубля
<*> (17 августа 1998 г. - дефолт рубля). Такой
взлет цен, приведший к сплошному удорожанию
всех видов продукции и товаров, несомненно,
можно отнести к понятию "существенное
возрастание стоимости".
--------------------------------
<*> См.: Витрянский
В.В. Договор: порядок заключения, изменения
и расторжения, новые типы. Комментарий к ГК
РФ. М.: Центр деловой информации, 1995. С.
131.
Непосредственное отношение к
определению стоимости подрядных работ
имеют статьи "Экономия подрядчика" (ст. 710
ГК), "Порядок оплаты работы" (ст. 711 ГК) и
"Удержание" (ст. 712 ГК).
По
законодательству бывшего СССР, экономия,
полученная подрядчиком, оставалась у него
<*>.
--------------------------------
<*> См.:
Правила о договорах подряда на капитальное
строительство. СП СССР. 1970. N 2. Ст. 11.
Эта
идея востребована ГК с двумя
видоизменениями. Первое из них:
полученная подрядчиком экономия никоим
образом не должна негативно сказываться на
качестве работ (п. 1 ст. 710 ГК). Второе: норма
об экономии подрядчика имеет диспозитивный
характер, поскольку договором может быть
предусмотрено распределение экономии
между сторонами подрядного договора (п. 2 ст.
710 ГК). Иначе говоря, вопрос о распределении
экономии решается непосредственно по
согласованию участников подрядного
договора и должен быть зафиксирован в его
условиях. Однако если в подрядном договоре
отсутствует решение вопроса о
распределении экономии подрядчика, она
останется у подрядчика. Это правило
вытекает также из буквального толкования
договора (ст. 431 ГК).
Специфической
особенностью подряда является порядок
оплаты работ. Он применяется по правилам
Кодекса лишь тогда, когда порядок оплаты (ее
способ, время, аванс или задаток) не
предусмотрен в самом договоре. Согласно п. 1
ст. 711 ГК, в случае отсутствия в договоре
условий об оплате работ оплата
производится после завершения работ при
определенных отлагательных условиях, а
именно:
а) после окончательной сдачи
результатов работ;
б) при выполнении
работ надлежащим образом;
в) при
выполнении работ в срок, согласованный с
заказчиком;
г) при выполнении работ
досрочно, с согласия заказчика (п. 1 ст. 711
ГК).
Подрядчик вправе требовать выплаты
ему аванса либо задатка в двух случаях: если
это предусмотрено в законе или договоре
подряда (п. 2 ст. 711 ГК).
Правовое понятие
задатка, его форма и обеспечение
регулируются ст. ст. 380 - 381 ГК, т.е.
обязательственными правоотношениями, и не
вызывают трудностей. Иной вопрос с авансом.
В действующем законодательстве не дается
его определения. По обычаям делового
оборота аванс - сумма, уплаченная в счет
денежного обязательства вперед, причем не
носящая характера обеспечения, как это
имеет место с задатком.
Однако
практически заказчик всегда выплачивает
подрядчику аванс в размере примерно 20, 30 или
50% от суммы договора. Величина аванса
зависит и от того, из чьего материала
ведутся подрядные работы - заказчика или
подрядчика. Если из материала подрядчика,
то на практике заказчик почти во всех
случаях выдает аванс. Вопрос об авансе
предусмотрен и договором строительного
подряда (ст. 746 ГК РФ).
В противовес
авансу задаток в договоре подряда
используется довольно редко. Задаток по
общему правилу остается у подрядчика, если
отказ от договора произвел заказчик, или же
он должен быть возвращен заказчику, но в
двойном размере, если отказ от договора
исходит от подрядчика.
Законодатель
называет и другой вариант финансовых
взаимоотношений в качестве обеспечения
подрядных обязательств. Это удержание,
ранее предусмотренное нормами общей части
обязательственного права (ст. 359 - 360 ГК).
Правило это востребовано ст. 712 ГК.
Подрядчик применяет его тогда, когда
заказчик, обязанный уплатить ему
установленную договором сумму (цену), не
выплачивает ее. В этом случае подрядчик
вправе произвести удержание: результата
работ, оборудования, вещи, переданной для
переработки (обработки),
