Правовые проблемы института таможенных брокеров
Совсем нелогично, не правда ли? А ведь для
того чтобы все встало на свои места,
достаточно в Порядке лицензирования и
контроля за деятельностью таможенного
брокера со стороны таможенных органов
(Приказ ГТК России от 15 июня 1998 г. N 392)
понятие "залог товаров и транспортных
средств" заменить на понятие "залог
имущества".
Методическими указаниями
таможенным органам при рассмотрении
заявлений и принятии решения о выдаче
организациям лицензии на осуществление
деятельности в качестве таможенного
брокера (письмо ГТК России от 18 ноября 1998 г. N
01-15/24086 "О работе таможенных органов с
таможенными брокерами") одним из
определяющих этапов рассмотрения
заявления организаций определена проверка
финансово-хозяйственного состояния
деятельности претендента на получение
лицензии, а точнее, вопрос анализа
финансовых коэффициентов, представляющих
собой относительные показатели
финансового состояния организации. Главной
смысловой нагрузкой рассчитываемых
показателей (коэффициентов ликвидности,
ИФР и т.п.) является оценка вероятности
риска непокрытия возможных финансовых
потерь федерального бюджета за счет
предоставленного заявителем обеспечения, а
также способность заявителя осуществлять
деятельность таможенного брокера без
нарушений законодательства. С учетом этих
показателей в перспективе
предусматривается предоставление
таможенному брокеру возможности
осуществлять операции по таможенному
оформлению в приоритетном упрощенном
порядке.
Однако критические значения
финансовых коэффициентов определены
письмом ГТК России от 8 мая 1997 г. N 01-33/8591 "О
проведении аудиторских проверок
организаций, заинтересованных в получении
лицензий на учреждение таможенных складов,
а также на осуществление деятельности в
качестве таможенного брокера" и письмом ГТК
России от 18 ноября 1998 г. "О работе таможенных
органов с таможенными брокерами", которое
согласно письму ГТК России от 14 января 1999 г.
N 04-10/700 "О работе таможенных органов с
таможенными брокерами" носит
рекомендательный характер. Поэтому
несоответствие значения рассчитываемых
финансовых коэффициентов критическим
показателям не может явиться основанием
для отказа заявителю о выдаче лицензии.
Следовало бы законодательно определить,
какие именно показатели
финансово-хозяйственного состояния
организации служат основанием отказа в
выдаче лицензии таможенного брокера, хотя
определение критических финансовых
коэффициентов в условиях
общеэкономического кризиса в России весьма
и весьма затруднительно. По этой логике
проверку финансово-хозяйственного
состояния организации не стоит обособлять
как особую стадию в процессе рассмотрения
заявления организации-претендента, так как
эта проверка не имеет юридического
значения.
Во взаимоотношениях
таможенного органа и таможенного брокера
важен также вопрос обязанностей и
ответственности последнего.
Проанализируем некоторые пункты Положения
о таможенном брокере:
"8. При
осуществлении таможенного контроля и
оформления брокер выполняет все
обязанности и несет ответственность, как
если бы он самостоятельно перемещал товары
и транспортные средства через таможенную
границу РФ.
Обязанности брокера при
основном таможенном оформлении вытекают из
требований процедуры помещения товаров и
транспортных средств под определенный
таможенный режим. Факт совершения таких
операций не возлагает на брокера
обязанностей по совершению операций,
связанных с завершением действия
таможенного режима, а также иных
обязанностей, которые в соответствии с
Таможенным кодексом РФ могут быть
возложены только на лицо, перемещающее
товары и транспортные средства, либо иное
названное в нем лицо.
9. За уплату
таможенных платежей, взимаемых таможенными
органами РФ при таможенном оформлении,
брокер несет солидарную ответственность с
лицом, перемещающим товары и транспортные
средства".
Как видим, в Положении
последовательно разграничиваются понятия
"таможенный брокер" и "лицо, перемещающее
товары и транспортные средства". Здесь мы
подошли к самому главному противоречию,
которое, на наш взгляд, и является причиной
рассмотренных несуразностей.
Что
понимается под лицом, перемещающим товары и
транспортные средства в Таможенном кодексе
РФ? В п. 9 ст. 18 ТК РФ сказано, что это - "лица,
являющиеся собственниками товаров, их
покупателями, владельцами либо выступающие
в ином качестве, достаточном в соответствии
с законодательством РФ для совершения с
товарами действий, предусмотренных
настоящим Кодексом, от собственного
имени".
А разве таможенный брокер не
совершает такие действия с товарами и
транспортными средствами от собственного
имени? Следовательно, он является лицом,
перемещающим товары и транспортные
средства.
В отличие от Положения о
таможенном брокере приведенное
определение ТК РФ никак не разделяет
понятия "таможенный брокер" и "лицо,
перемещающее товары и транспортные
средства", а значит, не позволяет
разграничить их обязанности и
ответственность. С кем таможенный брокер
несет солидарную ответственность за уплату
таможенных платежей: сам с собой?
Теоретически, конечно же, понятно, о чем,
вернее, о ком (о каком лице, перемещающем
товары и транспортные средства) идет речь в
каждом конкретном случае, но это не меняет
ситуацию юридической неопределенности,
порождающей целый букет правовых
коллизий.
Согласно п. 8 Положения при
осуществлении таможенного контроля и
таможенного оформления таможенный брокер
выполняет все обязанности и несет
ответственность, "как если бы он
самостоятельно перемещал товары и
транспортные средства через таможенную
границу РФ". Означает ли это, что брокер
выполняет обязанности и несет
ответственность, как если бы он являлся
перевозчиком или лицом, перемещающим
товары и транспортные средства?
Перевозчиком таможенный брокер не может
являться (вернее, не может выполнять
обязанности и нести ответственность
перевозчика), так как фактически не
перемещает товары и не является лицом,
ответственным за использование
транспортного средства (п. 11 ст. 18 ТК РФ).
Следовательно, п. 8 означает, что брокер
выполняет обязанности и несет
ответственность, "как если бы являлся лицом,
перемещающим товары и транспортные
средства". Но что означает тогда "как если
бы"? Тут мы снова возвращаемся к отмеченному
выше смешению понятий "таможенный брокер" и
"лицо, перемещающее товары".
Участвуя в
основном таможенном оформлении, брокер
обладает статусом декларанта (п. 10 ст. 18, п. 1
ст. 172 ТК РФ), т.е. несет обязанности и
ответственность как лицо, перемещающее
товары и транспортные средства (п. 3 ст. 172 ТК
РФ). А каков статус таможенного брокера при
осуществлении предварительных операций?
Законодательно это никак не определено, но
вывод напрашивается сам собой: он имеет
статус лица, перемещающего товары и
транспортные средства, ведь перевозчиком,
как уже упоминалось, таможенный брокер быть
не может.
Не конкретизирован и вопрос
обязанностей и ответственности
таможенного брокера при производстве
предварительных операций. В силу ст. 144 ТК РФ
при предварительных операциях
ответственность за товары и транспортные
средства перед таможенными органами несет
перевозчик. А если у брокера появятся
достаточные основания полагать, что
действие или бездействие представляемого
лица являются противоправными и влекущими
за собой уголовную ответственность либо
ответственность, предусмотренную
Таможенным кодексом, он не будет нести
ответственность за нарушение таможенных
правил, расторгнув договор до наступления
момента прекращения права на изъятие
таможенной декларации (т.е. на стадии
предварительных операций - п. 11.3 Положения).
Получается, брокер не несет никакой
ответственности перед таможенными
органами на стадии предварительных
операций, если только она не предусмотрена
договором с представляемым лицом, так как
законодательно этот вопрос не
урегулирован. А если по какой-либо причине и
договором это не предусмотрено?
При
осуществлении основного таможенного
оформления вся полнота обязанностей и
ответственности за товары и транспортные
средства перед таможенными органами
ложится на брокера. Так, представляемое
лицо не участвует в основном оформлении
товаров и транспортных средств, в отношении
которых брокер, действующий по его
поручению, совершил хотя бы одно юридически
значимое действие (п. 15 Положения). Более
того, таможенный брокер несет
ответственность за нарушение правил,
вызванное противоправными действиями или
бездействием представляемого лица (если
только договор не был расторгнут до момента
регистрации таможенной декларации). Пункт
8.2 Положения гласит: на таможенного брокера
не возлагаются обязанности по совершению
операций, связанных с завершением действия
таможенного режима, а также иных
обязанностей, которые в соответствии с
Таможенным кодексом могут быть возложены
только на лицо, перемещающее товары и
транспортные средства. Но ведь таможенный
брокер сам и является лицом, перемещающим
товары и транспортные средства, почему на
него не возлагаются такие обязанности?
Деятельность таможенного брокера
заключается в завершении от собственного
имени операций по таможенному оформлению
товаров и транспортных средств и
выполнении других посреднических функций в
области таможенного дела (ст. 159 ТК РФ, п. 2
Положения), а таможенное оформление
представляет собой процедуру помещения
товаров и транспортных средств под
определенный таможенный режим и завершение
действия этого режима (ч. 15 ст. 18 ТК РФ).
Что ж получается? Если представляемое лицо
в силу п. 15 Положения о таможенном брокере
не может участвовать в основном таможенном
оформлении товаров и транспортных средств,
в отношении которых брокер, действующий по
его поручению, совершил хотя бы одно
юридически значимое действие, то на этой
стадии оно не является лицом, перемещающим
товары и транспортные средства, а таковым
является только таможенный брокер (хотя у
представляемого лица и остаются
обязанности по внешнеторговому договору).
После помещения товаров и транспортных
средств под определенный таможенный режим
брокер теряет все правомочия в отношении
их, и все обязанности и ответственность
перед таможенными органами переходят к
представляемому лицу, т.е. таможенный
брокер перестает быть лицом, перемещающим
товары и транспортные средства, а
представляемое лицо, наоборот, таковым
становится. Происходит неоднократное
изменение собственника товаров и
транспортных средств и, как следствие, лица,
перемещающего их.
Итак, необходимо
четко разграничить обязанности и пределы
ответственности таможенного брокера и
представляемого им лица. Однако это
невозможно без уточнения понятия "лицо,
перемещающее товары и транспортные
средства", исключающего отнесение к данной
категории таможенного брокера. Иначе
неминуемо повторение отмеченных нами
ошибок (незаметных на первый взгляд, но
разрушающих юридическую основу
функционирования института таможенных
брокеров).
Не урегулированы и вопросы о
моменте возникновения обязанностей и о
моменте наступления ответственности
таможенного брокера перед таможенными
органами.
Резонно предположить, что эти
моменты совпадают с моментом заключения
договора таможенного брокера с
представляемым лицом. Однако брокер,
совершивший хотя бы одно юридически
значимое действие по таможенному
оформлению товаров и транспортных средств,
несет ответственность перед таможенными
органами, даже если договор с собственником
товаров и транспортных средств не заключен
(ст. 11.5 Положения), т.е. в таком случае
обязанности и ответственность появляются в
момент совершения юридически значимого
действия.
Если представляемое лицо
заключит договоры на выполнение одних и тех
же функций в области таможенного дела с
несколькими брокерами? В таком случае,
говорится в п. 11.7 Положения, брокером,
имеющим надлежащее поручение
представляемого лица, признается
совершивший первым юридически значимое
действие по таможенному оформлению. А если,
к примеру, все эти брокеры не представили
таможенному органу декларацию в
установленные сроки, т.е. объективная
сторона их противоправного деяния
выразилась в бездействии, кто из них должен
нести ответственность по ст. 263 Таможенного
кодекса? Все? Законодательно это опять-таки
не определено, но мы считаем, что необходимо
поступать следующим образом.
Пункт 11.6
Положения запрещает давать поручения на
выполнение одних и тех же функций в
отношении партии товаров или транспортного
средства нескольким таможенным брокерам.
Из этого следует, что факт заключения таких
договоров влечет за собой их ничтожность
как не соответствующих требованиям
нормативно-правовых актов (ст. 168
Гражданского кодекса РФ). Ничтожность
договоров означает отсутствие у таможенных
брокеров правомочий в отношении товаров и
транспортных средств и, как следствие,
отсутствие обязанностей и ответственности
перед таможенными органами. Всю полноту
ответственности должно нести лицо,
перемещающее товары и транспортные
средства (а не представляемое лицо, так как
действующего договора о предоставлении
услуг таможенного брокера нет).
Таким
образом, обязанности и ответственность
таможенного брокера должны возникать из
факта возникновения у него полномочий в
отношении товаров и транспортных средств,
т.е. из факта заключения договора с
представляемым лицом.
Повторим:
положение о том, что брокер, совершивший
юридически значимое действие по
таможенному оформлению товаров и
транспортных средств, несет
ответственность перед таможенными
органами, как если бы имел поручение
представляемого лица даже при отсутствии
договора (п. 11.5 Положения), нарушает права и
законные интересы лица, перемещающего
товары и транспортные средства. Корректным
было бы признание действий таможенного
брокера с товарами при отсутствии договора
не имеющими юридического значения для
"представляемого лица", а в Таможенный
кодекс РФ внести статью, закрепляющую
ответственность брокера за осуществление
действий с товарами и транспортными
средствами от своего имени при отсутствии
договора или при несоответствии формы и
содержания договора требованиям
нормативно-правовых актов.
Итак, мы
затронули основные правовые и отчасти
организационные проблемы становления,
развития и функционирования института
таможенных брокеров. Анализ показал
существенные недостатки российского
таможенного законодательства: его
внутреннюю противоречивость и
противоречия с нормами других отраслей
права, несовершенство юридической техники,
временный характер множества норм, слабую
проработку основных положений
нормативно-правовых актов с точки зрения их
целесообразности и т.д.
ССЫЛКИ НА
ПРАВОВЫЕ АКТЫ
"ТАМОЖЕННЫЙ КОДЕКС
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ"
(утв. ВС РФ 18.06.1993 N
5221-1)
"ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ
ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)"
от 30.11.1994 N
51-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 21.10.1994)
УКАЗ
Президента РСФСР от 15.11.1991 N 213
"О
ЛИБЕРАЛИЗАЦИИ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ
ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА ТЕРРИТОРИИ
РСФСР"
ПОСТАНОВЛЕНИЕ Правительства РФ от
17.07.1996 N 873
"ОБ УТВЕРЖДЕНИИ ПОЛОЖЕНИЯ О
ТАМОЖЕННОМ БРОКЕРЕ"
"ПОЛОЖЕНИЕ
