Трудовые отношения или возмездное оказание услуг: что выгоднее?(в.в. чеха)
возмещает ¦
¦работодателя
¦исполнителем в рамках ¦работнику
неполученный ¦
¦(заказчика) перед
¦общих положений ГК РФ об ¦заработок во
всех случаях ¦
¦работником
¦ответственности за ¦незаконного
лишения возмож- ¦
¦(исполнителем).
¦нарушение обязательств, в ¦ности
трудиться (ст. 234 ¦
¦
¦частности несет ¦ТК РФ), а также
ущерб, ¦
¦ ¦обязанность
возмещения ¦причиненный имуществу
¦
¦ ¦исполнителю убытков
¦работника (ст. 235 ТК РФ), ¦
¦
¦(реального ущерба и ¦проценты за
задержку выплаты ¦
¦
¦упущенной выгоды - ст. 15 ¦заработной платы
в размере не¦
¦ ¦ГК РФ),
причиненных ¦менее одной трехсотой
¦
¦ ¦неисполнением или
¦действующей ставки ¦
¦
¦ненадлежащим исполнением
¦рефинансирования (ст. 236 ТК ¦
¦
¦обязательства (п. 1 ¦РФ), моральный
вред, ¦
¦ ¦ст. 393 ГК РФ).
¦причиненный ¦
¦
¦Заказчик при наличии вины,¦работнику (ст.
237 ТК РФ). ¦
¦ ¦вызвавшей
невозможность ¦ ¦
¦
¦исполнения обязательства ¦
¦
¦ ¦исполнителем,
обязан ¦ ¦
¦
¦оплатить услуги в полном ¦
¦
¦ ¦объеме (п. 2 ст. 781 ГК ¦
¦
¦ ¦РФ).
¦ ¦
+---------------------+--------------------------+-----------------------------+
¦Ответственность ¦Ответственность
¦Работник несет перед ¦
¦работника ¦исполнителя перед
¦работодателем материальную ¦
¦(исполнителя). ¦заказчиком реализуется
в ¦ответственность за прямой ¦
¦
¦рамках общих положений ГК
¦действительный ущерб (то есть¦
¦
¦РФ об ответственности за ¦об
упущенной выгоде речи идти¦
¦
¦нарушение обязательств. ¦не может) в
пределах своего ¦
¦ ¦По
объему предоставляемых ¦месячного
заработка (ст. 241 ¦
¦ ¦законом
возможностей ¦ТК РФ). Полная
материальная ¦
¦
¦ответственность ¦ответственность
работника за ¦
¦
¦исполнителя при прочих ¦причиненный
ущерб возможна ¦
¦ ¦равных
условиях ¦только в определенных
¦
¦ ¦фактически аналогична
¦случаях, круг которых ¦
¦
¦ответственности заказчика.¦установлен ТК
РФ и ¦
¦ ¦Заказчик не
может ¦федеральными законами. ¦
¦ ¦привлекать исполнителя к
¦Работодатель вправе ¦
¦
¦дисциплинарной ¦привлекать
работника к ¦
¦
¦ответственности. ¦дисциплинарной
¦
¦ ¦
¦ответственности, не ¦
¦
¦ ¦предполагающей
возможности ¦
¦ ¦
¦возмещения за счет работника ¦
¦
¦ ¦материального
ущерба (то есть¦
¦ ¦
¦выносить выговоры, замечания ¦
¦
¦ ¦и увольнять по
¦
¦ ¦
¦соответствующим основаниям - ¦
¦
¦ ¦ст. 192 ТК РФ). ¦
+---------------------+--------------------------+-----------------------------+
¦Расторжение договора ¦Возможно по
соглашению ¦Работодатель вправе ¦
¦(прекращение ¦сторон или в судебном
¦расторгнуть трудовой договор ¦
¦отношений по ¦порядке по требованию
¦в строго определенных ¦
¦инициативе ¦заказчика при
существенном¦случаях, установленных ТК РФ
¦
¦работодателя ¦нарушении
договора ¦и иными федеральными ¦
¦(заказчика). ¦исполнителем, а также
при ¦законами, при наличии особых¦
¦
¦существенном изменении
¦юридических оснований ¦
¦
¦обстоятельств и в иных ¦(прогула,
нарушения трудовых ¦
¦
¦случаях (ст. 450 ГК РФ). ¦обязанностей и т.д.).
¦
¦ ¦Заказчик вправе
отказаться¦Наличие специальных защитных
¦
¦ ¦от исполнения услуг при
¦механизмов в отношении ¦
¦
¦условии оплаты исполнителю¦работника
делает расторжение ¦
¦
¦фактически понесенных ¦трудового
договора по ¦
¦ ¦расходов
(п. 1 ст. 782 ГК ¦инициативе работодателя, как
¦
¦ ¦РФ). ¦правило,
¦
¦ ¦
¦значительно более затратным ¦
¦
¦ ¦и сложным
мероприятием, ¦
¦ ¦
¦нежели чем расторжение ¦
¦
¦ ¦договора
возмездного оказания¦
¦ ¦
¦услуг для заказчика. ¦
+---------------------+--------------------------+-----------------------------+
¦Срок существования ¦Отношения по
договору ¦Трудовой договор по общему
¦
¦отношений. ¦возмездного
оказания ¦правилу заключается на ¦
¦ ¦услуг, как правило,
¦неопределенный срок. На срок ¦
¦
¦прекращаются надлежащим ¦не более
пяти лет трудовой ¦
¦
¦исполнением (п. 1 ст. 408 ¦договор может
заключаться ¦
¦ ¦ГК РФ).
Срок исполнения ¦только в случаях,
¦
¦ ¦обязательств сторон в
¦определенных ¦
¦
¦договоре может быть и не
¦законодательством (ст. 58 ТК ¦
¦
¦указан, но тогда ¦РФ). Действие
трудового ¦
¦
¦обязательства исполняются ¦договора,
заключенного на ¦
¦ ¦в
"разумный срок" (п. 2 ¦неопределенный срок,
не может¦
¦ ¦ст. 314 ГК РФ).
¦прекращаться после выполнения¦
¦
¦ ¦работником
конкретного ¦
¦ ¦
¦задания. ¦
+---------------------+--------------------------+-----------------------------+
¦Порядок оформления ¦ГК РФ не содержит
каких- ¦В ТК РФ установлена ¦
¦отношений. ¦либо особых норм,
¦достаточно сложная и ¦
¦
¦регулирующих вопросы
формы¦многоступенчатая процедура ¦
¦
¦договора. В силу общих
¦заключения трудового ¦
¦
¦норм ст. 161 ГК РФ договор¦договора,
включающая: ¦
¦
¦возмездного оказания услуг¦предъявление
работодателю ¦
¦ ¦должен
заключаться в ¦необходимых для
установления ¦
¦ ¦письменной
форме в ¦трудовых отношений
документов¦
¦ ¦случаях, если
хотя бы ¦(в том числе документов, ¦
¦
¦одной из сторон выступает
¦удостоверяющих личность, ¦
¦
¦юридическое лицо, или в ¦трудовой
книжки, документов ¦
¦
¦случаях, если сумма ¦об образовании и
т.д. - в ¦
¦ ¦договора
превышает сумму в¦соответствии со ст. 65 ТК
¦
¦ ¦десять минимальных
¦РФ), при необходимости ¦
¦
¦размеров оплаты труда. Как¦должно быть
также проведено ¦
¦
¦правило, договор ¦медицинское
¦
¦ ¦возмездного оказания
услуг¦освидетельствование (ст. 69 ¦
¦
¦заключается в форме ¦ТК РФ);
собственно заключение¦
¦
¦единого документа, ¦трудового
договора в ¦
¦
¦подписанного сторонами, в ¦письменной
форме в двух ¦
¦ ¦двух
экземплярах для ¦экземплярах для каждой
из ¦
¦ ¦каждой из сторон.
Дата ¦сторон (ст. 67 ТК РФ ); ¦
¦
¦вступления в силу договора¦издание
работодателем приказа¦
¦
¦также, как правило, ¦о приеме на работу
в ¦
¦ ¦определяется в
самом ¦соответствии с заключенным ¦
¦ ¦договоре. ¦трудовым
договором и ¦
¦ ¦ В целях
благоприятного ¦объявление его работнику
под ¦
¦ ¦завершения
договорных ¦расписку (ст. 68 ТК РФ). ¦
¦ ¦отношений требуется
¦Трудовой договор может ¦
¦
¦составление и подписание ¦содержать
условие об ¦
¦ ¦акта
приемки работ ¦испытательном сроке
работника¦
¦ ¦(услуг). Крайне
важным ¦(ст. 70 ТК РФ). Наличие ¦
¦
¦для заказчика является ¦трудовых
отношений с ¦
¦ ¦наличие
документов, ¦работниками требует от
¦
¦ ¦подтверждающих
получение ¦работодателя заведения ¦
¦ ¦исполнителем оплаты по
¦множества документов, в ¦
¦
¦договору (расписки, ¦частности личных
карточек ¦
¦ ¦квитанции).
¦работника, штатного ¦
¦
¦ ¦расписания,
должностных ¦
¦ ¦
¦инструкций, графиков отпусков¦
¦
¦ ¦и т.д.
¦
L---------------------+--------------------------+------------------------------
4.
На основании вышесказанного следует
сделать вывод о том, что для потребителя
труда заключение договора возмездного
оказания услуг с лицом, предлагающим свой
труд, выглядит при прочих равных условиях
более выгодным, нежели чем установление
трудовых отношений, что обусловливается
следующими причинами:
- в отличие от
работодателя, заказчик наделен значительно
меньшим объемом обязанностей в отношении
исполнителя услуги, в частности, он не
должен предоставлять последнему отпуск,
оплачивать больничные листы, своевременно
выплачивать заработную плату и т.д.;
-
потенциальный объем возможной
ответственности заказчика перед
исполнителем, как и перед государством за
последнего, гораздо меньше, чем объем
возможной ответственности работодателя;
- договор возмездного оказания услуг
предоставляет множество возможностей для
более удобной модификации размера
вознаграждения, которое не зависит от
величины МРОТ, а также не предполагает
каких-либо установленных трудовым
законодательством обязательных выплат;
- отношения по возмездному оказанию услуг
не предполагают выплат заказчика на
обязательное страхование от несчастных
случаев и профессиональных заболеваний в
Фонд социального страхования Российской
Федерации, если иное не предусмотрено
договором (п. 1 ст. 5 ФЗ РФ "Об обязательном
социальном страховании от несчастных
случаев на производстве и профессиональных
заболеваний"), и, кроме того, вознаграждения
по гражданско-правовым договорам не
включаются в налоговую базу по единому
социальному налогу в части суммы, которая
уплачивается в Фонд социального
страхования Российской Федерации (п. 3 ст. 238
НК РФ);
- договор возмездного оказания
услуг предоставляет гораздо больше
возможностей для концентрации рабочего
времени исполнителя, использование
которого не ограничивается нормами,
установленными трудовым законодательством
(максимальной продолжительностью рабочего
времени в неделю, в день и т.д.), то есть
теоретически исполнитель, в отличие от
работника, может предоставить потребителю
больший объем труда за такой же период
времени;
- договор возмездного оказания
услуг предполагает то, что исполнитель,
зарегистрированный в качестве
индивидуального предпринимателя,
самостоятельно уплачивает за себя
подоходный налог и единый социальный налог
за счет собственных средств, в то время как
при трудовых отношениях подоходный налог с
суммы вознаграждения за выполнение
трудовых обязанностей уплачивается
непосредственно работодателем как
налоговым агентом (ст. 226 НК РФ) и им же
уплачивается единый социальный налог с
суммы выплат работнику (п. 1 ст. 236 НК РФ).
В связи с изложенным при привлечении чужого
труда посредством заключения договора
возмездного оказания услуг, "подменяющего"
трудовые отношения, потребителю труда
необходимо иметь в виду то, что исполнитель
всегда имеет возможность попытаться
признать в судебном порядке наличие
трудовых отношений с заказчиком услуг и в
соответствии со ст. 11 ТК РФ потребовать от
заказчика предоставления гарантий,
предусмотренных трудовым
законодательством, в частности оплаты
отпускных, больничных листов,
командировочных и т.д., что само собой
приведет к удорожанию потребленного
труда.
Кроме того, при такой ситуации
работодатель может быть привлечен к
административной ответственности с
выплатой административного штрафа за
нарушение законодательства о труде в
размере от пяти до пятидесяти минимальных
размеров оплаты труда (ст. 5.27 Кодекса
Российской Федерации об административных
правонарушениях), и ему также может быть
предъявлено требование о выплате недоимки
по страховым взносам на обязательное
страхование от несчастных случаев на
производстве и профессиональных
заболеваний, а также недоимки и пени по
единому социальному налогу, поступающему в
Фонд социального страхования Российской
Федерации. Исполнителю может быть выгодно
признание договора возмездного
