Некоторые вопросы адвокатской деятельности
Д.В. МАКАРЬЯН
...Без адвокатуры немыслимо
надлежащее
отправление правосудия, так
как она является
несомненною и лучшею
помощницею суда...
И.Я. Фойницкий
<*>
--------------------------------
<*>
Фойницкий И.Я. Курс уголовного
судопроизводства. Т. I. СПб., 1912.
Каждый
человек, будучи членом общества, рано или
поздно ощущает потребность в разрешении
конфликта интересов, в которые он так или
иначе вовлечен. Для справедливого
разрешения конфликтных ситуаций защиту
частных интересов должны осуществлять
профессионалы, занимающиеся адвокатской
деятельностью.
Адвокатской
деятельностью, как сказано в
соответствующем Федеральном законе <*>,
"является квалифицированная юридическая
помощь, оказываемая на профессиональной
основе лицами, получившими статус адвоката"
в порядке, установленном Законом <**>.
--------------------------------
<*> Федеральный
закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской
деятельности и адвокатуре в РФ" // СЗ РФ. 2002. N
23. Ст. 2102 (далее по тексту - Закон).
<**>
Пункт 1 ст. 1 Закона. Кроме того, деятельность
адвоката регламентируется
соответствующими процессуальными законами
и другими нормативными актами.
Как видно
из легального определения, она
представляет собой деятельность по
оказанию юридической помощи в самом
широком ее понимании.
Несмотря на то что
адвокатская деятельность осуществляется
преимущественно в частных интересах, в
целом она носит публичный характер, так как
обеспечивает действенность правового
регулирования и служит установлению
особого баланса между политическими
реалиями в обществе и предписаниями
законов.
Публичный характер,
собственно, и отличает адвокатскую
деятельность от предпринимательской, целью
которой является систематическое
извлечение прибыли. Более того, несмотря на
то что соглашение об оказании правовой
помощи регламентируется нормами
гражданского права, деятельность адвоката
и статус адвокатуры установлены правом
публичным.
Именно адвокатская
деятельность призвана обеспечить
гарантируемое статьей 48 Конституции России
право каждого на получение
квалифицированной юридической помощи
<*>.
--------------------------------
<*>
Конституция Российской Федерации от 12
декабря 1993 г. // Российская газета. 25 декабря
1993 г.
Некоторой схожестью с адвокатами
обладают юрисконсульты, юридические фирмы,
правозащитные организации и прочие
общественные объединения, однако именно
адвокатская деятельность осуществляется
профессиональными адвокатами, то есть
лицами, прошедшими специальную подготовку,
получившими в установленном Законом
порядке статус адвоката и являющимися
членами корпорации адвокатов.
Корпоративность - один из существенных
признаков адвокатуры. Юрист, сдавший
квалификационный экзамен и принесший
присягу, не может осуществлять полномочия
адвоката, не работая ни в одной из
предусмотренных организационных форм
адвокатских образований.
Являясь
независимым советником по правовым
вопросам, адвокат должен соответствовать
своему социальному назначению, а
следовательно, адвокатская деятельность
должна быть единственным занятием для
адвоката. Исключение составляет
преподавательская и научная деятельность
<*>, которая, как думается, должна
содействовать подготовке
квалифицированных кадров адвокатов. Особую
роль в этой связи международное сообщество
отводит профессиональным ассоциациям
адвокатов <**>.
--------------------------------
<*> Пункт 1 ст. 2 Закона.
<**> См.:
Основные положения о роли адвокатов.
Приняты Восьмым Конгрессом ООН по
предупреждению преступлений (август 1990 г.,
Нью-Йорк) // Советская юстиция. 1991. N 20. С.
19.
В Законе об адвокатской деятельности,
как и в Положении об адвокатуре РСФСР <*>,
субъектом оказания юридической помощи
называется член адвокатского образования,
вместе с тем основой старой адвокатуры были
коллегии адвокатов, что нельзя назвать
правильным, ибо адвокатура не абстракция, а
объединение индивидов и нельзя
рассматривать адвокатуру вне
определенного типа личности.
--------------------------------
<*> Закон РСФСР от 20
ноября 1980 г. "Об утверждении Положения об
адвокатуре РСФСР" // Ведомости Верховного
Совета РСФСР. 1980. N 48. Ст. 1596. (В соответствии с
ФЗ от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ утратил
силу.)
Исходя из того что юридическую
помощь оказывают непосредственно адвокаты,
новое законодательство, собственно, их и
называет основой адвокатуры.
Свое
благородное предназначение адвокатская
деятельность в самом полном смысле
проявляет именно в отношениях, связанных с
представительством интересов граждан.
Адвокатское представительство являет
собой разновидность добровольного
представительства. Под последним
подразумевается "юридические понятие, где
одно лицо, называемое представителем
(уполномоченным, поверенным), совершает
юридическую сделку от имени другого -
принципала (доверителя) на основании
полномочия от последнего, причем эта сделка
относительно своего содержания, правовых
последствий считается первоначальной
сделкой самого принципала, не касаясь
совершенно личности представителя"
<*>.
--------------------------------
<*>
Нерсесов Н.О. Представительство и ценные
бумаги в гражданском праве. М., 2000. С. 73.
В
определении конструкции добровольного
представительства Гражданский кодекс РФ
(ст. 182) придерживается такой же позиции
<*>.
--------------------------------
<*>
Гражданский кодекс РФ (часть I) от 30 ноября
1994 г. N 51-ФЗ // СЗ РФ. 1994. N 32. Ст.
3301.
Применительно к процессуальным
правоотношениям можно говорить, что
"поверенный заменяет своего доверителя не в
сфере его гражданско-правовых отношений к
другим частным лицам, а в процессе, получая
право совершать процессуальные действия по
отношению к суду и приходя, таким образом, в
соприкосновение с органом государственной
власти" <*>.
--------------------------------
<*> Васьковский Е.В. Учебник гражданского
процесса. М., 2003. С. 203.
В гражданском
судопроизводстве адвокатское
представительство возможно наравне с
общегражданским.
Вместе с тем, в отличие
от последнего, полномочия адвоката
удостоверяются не доверенностью,
выдаваемой доверителем, а ордером, выданным
соответствующим адвокатским образованием
<*>. Любопытна в этой связи позиция
Арбитражно-процессуального кодекса,
который устанавливает, что "полномочия
адвоката на ведение дела в арбитражном суде
удостоверяются в соответствии с
федеральным законом" <**>. Вероятно,
Кодекс имеет в виду Закон об адвокатской
деятельности, однако и тот, говоря об
оформлении полномочий адвоката, отсылает к
иному федеральному закону. Безусловно, и в
арбитражном процессе право адвоката на
выступление в суде в качестве
представителя должно удостоверяться
ордером.
--------------------------------
<*> См.:
Ч. 5 ст. 53 Гражданского процессуального
кодекса РФ от 14 ноября 2002 г. N 138-ФЗ // СЗ РФ. 2002.
N 46. Ст. 4532; Ч. 4 ст. 49 Уголовно-процессуального
кодекса РФ от 18 декабря 2001 г. N 174-ФЗ // СЗ РФ.
2001. N 52 (часть 1). Ст. 4921.
<**> Часть 3 ст. 61
Арбитражно-процессуального кодекса РФ от 24
июля 2002 г. N 95-ФЗ // СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3012.
Что
касается осуществления адвокатской
деятельности вне процессуального
представительства, то в этих случаях
полномочия адвоката должны быть выражены в
нотариально удостоверенной доверенности
<*>.
--------------------------------
<*> Часть 2
ст. 6 Закона об адвокатской
деятельности.
Часто доверитель наделяет
адвоката особыми правами, связанными, в
частности, с подписанием иска, передачей
спора на рассмотрение третейского суда,
предъявлением встречного требования,
отказом от иска, уменьшением его размеров,
признанием иска, заключением мирового
соглашения и др. <*>. В этих случаях наряду
с ордером необходима также доверенность на
совершение указанных действий.
--------------------------------
<*> См.: Ст. 54
Гражданско-процессуального кодекса РФ; Ст.
62 Арбитражно-процессуального кодекса
РФ.
Как известно, представители сторон и
других лиц, участвующих в деле, обладают
всем объемом прав, принадлежащих последним.
Кроме того, Закон детализирует отдельные
полномочия адвоката. Так, в процессе
оказания юридических услуг адвокат может
запрашивать любые сведения, необходимые
для осуществления своих профессиональных
обязанностей (в том числе справки и иные
документы от любых субъектов), собирать
предметы, которые могут явиться
доказательствами по делу; опрашивать с их
согласия лиц, которые могут владеть
определенной информацией; пользоваться
услугами специалистов; встречаться со
своим доверителем на условиях
конфиденциальности <*>.
--------------------------------
<*> Часть 3 ст. 6
Закона.
Все же деятельность адвоката
является комплексной. Она включает в себя
как непрерывную деятельность по
представительству (защите интересов)
доверителя в конституционном, гражданском,
административном и уголовном
судопроизводстве, представительству
интересов в третейском суде, международном
коммерческом арбитраже и иных органах
разрешения конфликтов, так и разовую
юридическую помощь:
- дачу консультаций
и справок по юридическим вопросам, как в
письменной, так и в устной форме;
-
составление заявлений, жалоб, ходатайств и
других документов правового характера;
- осуществление иной юридической помощи, не
запрещенной федеральным законодательством
<*>.
--------------------------------
<*> Там же,
п. 2 ст. 2.
В теории гражданского права нет
единства относительно места
исполнительного производства в системе
российского права, тем не менее Закон об
адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ
наделяет адвоката правом участия в
качестве представителя доверителя и на
стадии исполнения судебного постановления
<*>.
--------------------------------
<*> Там же,
пп. 9 п. 2 ст. 2.
Ордер или доверенность
выдаются адвокату на основании
заключенного с доверителем соглашения
<*>. Свои представительские функции
адвокат осуществляет только в соответствии
с договором поручения <**>. Как
предусматривается статьей 971 Гражданского
кодекса РФ, "по договору поручения одна
сторона (поверенный) обязуется совершить от
имени и за счет другой стороны (доверителя)
определенные юридические действия", причем
права и обязанности в результате этих
действий возникают непосредственно у
доверителя <***>. Адвокат обязан исполнять
данное ему поручение в соответствии с
позицией доверителя, указанной в договоре
поручения. Однако поверенный вправе
отступать от указаний своего доверителя в
интересах последнего. Эта возможность
особенно актуальна для
уголовно-процессуальной защиты.
--------------------------------
<*> Исходя из
конфиденциального характера данного
соглашения никто не может требовать его
предъявления в целях удостоверения
адвокатских полномочий (ст. 6 Закона).
<**> Законодатель в ст. 25 Закона об
адвокатской деятельности устанавливает
также, что "иные виды юридической помощи",
т.е. деятельность, не связанную с
представительством, адвокат оказывает на
основании договора возмездного оказания
услуг, но, как представляется, это не
отвечает традициям российской адвокатуры,
так как исторически сложилось, что
возмездность никогда не являлась
определяющим признаком адвокатской
деятельности.
<***> Пункт 1 ст. 971
Гражданского кодекса Российской Федерации
от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ (часть 2) // СЗ РФ. 1996. N 5.
Ст. 410.
Договор поручения, как правило,
предусматривает уплату доверителем
вознаграждения за проделанную адвокатом
работу, но законом или договором может
предусматриваться освобождение от этого.
По общим правилам исполнения обязательств
доверитель вправе отказаться от данного им
адвокату поручения, возместив поверенному
понесенные им расходы в связи с исполнением
соглашения. В свою очередь, поверенный
вправе отказаться от договора в
одностороннем порядке в случае
невыполнения встречного обязательства
доверителем. Но в случае отказа адвоката от
исполнения договора поручения он обязан
своевременно известить об этом доверителя
(не позднее чем за тридцать дней, если
соглашением не предусмотрено иное <*>).
Вместе с тем, как будет показано ниже,
адвокат не вправе отказаться от принятой на
себя защиты.
--------------------------------
<*>
Статья 977 Гражданского кодекса
РФ.
Законодатель подчеркивает особое
преимущество адвокатского
представительства в арбитражном процессе.
Представителями организаций в арбитражном
суде наряду с их органами (руководителями)
могут быть только адвокаты <*>. Такая
позиция в Законе объяснима тем, что
представительство юридических лиц,
занимающихся предпринимательской
деятельностью, требует глубоких познаний в
области юриспруденции. Представляется, что
логичным было бы распространить данное
положение и на физических лиц.
--------------------------------
<*> Там же, ч. 5 ст.
59.
Следует обратить внимание, что в
Гражданско-процессуальном кодексе
предусмотрено и назначение
адвоката-представителя по инициативе суда -
в случае, если место жительство ответчика
неизвестно. В части 3 ст. 62 проекта
Арбитражно-процессуального кодекса РФ
также было закреплено правило,
предоставляющее арбитражному суду право
исходя из материального положения стороны,
являющейся индивидуальным
предпринимателем, назначить ей
представителя, если дело не может быть
рассмотрено без предоставления стороне
квалифицированной юридической помощи
<*>. Кодекс, действующий в нынешней
редакции, к сожалению, отказался от данной
нормы.
--------------------------------
<*> См.:
Досье на проект федерального закона N 90066448-3
"Арбитражно-процессуальный кодекс
Российской Федерации".
Однако назначение
судом адвоката возможно также в случаях,
когда юридическая помощь должна быть
оказана гражданам безвозмездно. Такими
случаями Закон об адвокатской деятельности
называет:
- материальную
необеспеченность (граждане, среднедушевой
доход которых ниже величины прожиточного
минимума, установленного региональным
законом);
- отсутствие связи с
предпринимательской деятельностью;
-
особый характер спора (дела о взыскании
алиментов, возмещении вреда, причиненного
смертью кормильца, увечьем или иным
повреждением здоровья, связанным с
трудовой деятельностью);
- социальное
положение (ветераны Великой Отечественной
войны, граждане, пострадавшие от
политических репрессий, безнадзорные дети)
<*>.
--------------------------------
<*> Статья
26 Закона.
Следует особо подчеркнуть, что
деятельность адвоката не исчерпывается
сферой процессуального представительства,
ведь адвокат может представлять интересы
своих доверителей и в
