Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 20.08.2014 по делу n А46-6531/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

21 августа 2014 года

Дело № А46-6531/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 14 августа 2014 года

Постановление изготовлено в полном объеме 21 августа 2014 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Золотовой Л.А.,

судей Лотова А.Н., Шиндлер Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Зайцевой И.Ю.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-6082/2014) Открытого акционерного общества «Омскэлектро»

на решение Арбитражного суда Омской области от 14.05.2014 по делу № А46-6531/2013 (судья Ярковой С.В.),

принятое по заявлению Открытого акционерного общества «Омскэлектро»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области,

при участии в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора:  Закрытого акционерного общества «Сибэнергосервис», Открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» в лице филиала ОАО «МРСК Сибири» - «Омскэнерго»,

о признании незаконными решения от 14.05.2013 № 04-2974 об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства,

при участии в судебном заседании представителей:

от Открытого акционерного общества «Омскэлектро» - Черкасова Юлия Викторовна (паспорт, по доверенности № 515 юр от 31.03.2014 сроком действия один год); Белкин Андрей Владимирович (паспорт, по доверенности № 4887 юр от 25.02.2014 сроком действия по 31.12.2014);

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области – Михеев Виктор Михайлович (удостоверение, по доверенности № 01-04/ВМ от 09.01.2014 сроком действия до 31.12.2014);

от Закрытого акционерного общества «Сибэнергосервис» - представитель не явился, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом;

от Открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» в лице филиала ОАО «МРСК Сибири» - «Омскэнерго» - Лазарев Андрей Иванович (паспорт, по доверенности № 0/31/55/250 от 28.02.2014 сроком действия по 28.08.2014).

установил:

Открытое акционерное общество «Омскэлектро» обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской  области  с  указанием  в  качестве третьего        лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, закрытого акционерного общества «Сибэнергосервис», о признании незаконным бездействия, выразившегося в отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства в отношении ОАО «МРСК Сибири» в лице филиала ОАО «МРСК Сибири» - «Омскэнерго» и обязании возбудить дело о нарушении антимонопольного законодательства ОАО «МРСК Сибири» в лице филиала ОАО «МРСК Сибири» - «Омскэнерго» на основании заявления ОАО «Омскэнерго»  от 18.04.2013 № 06-09/5659.

Решением от 14.05.2014 по делу № А46-6531/2013 в удовлетворении требований заявителя было отказано со ссылкой на отсутствие установленных законодательством оснований для возбуждения дела о нарушении требований антимонопольного законодательства и соответственно законности произведенного отказа.

В апелляционной жалобе  Общество, ссылаясь на нарушение судом норм материального права, неполное выяснение фактических обстоятельств дела, просит решение отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя.

   В обоснование изложенной позиции ОАО «Омскэлектро» указывает, что при вынесении решения суд не применил нормы закона, подлежащего применению: п. 188, 189, 192, 194, 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. Постановлением Правительства РФ № 442 (далее по тексту - Постановление Правительства РФ № 442), при этом применив нормы закона, не подлежащие применению: п. п. 15-21, 200 Постановления Правительства РФ № 442.

Подателем жалобы также указано на допущенные, по его мнению, процессуальные нарушения, выразившиеся в констатации  прав и обязанностей лиц, не привлеченных к участию в деле, а именно : предпринимателя Фрибус Н.В.(лица, допустившего безучетное потребление энергии и ОАО «Омскэнергосбыт», выполнявшего функции гарантирующего поставщика до 01.02.2013.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Омской области  и Открытое акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири» в лице филиала ОАО «МРСК Сибири» - «Омскэнерго»  в представленных в материалы рассматриваемого спора отзывах доводы апелляционной жалобы отклонили как несостоятельные, вынесенный судебный акт просят оставить без изменения.

В заседании суда апелляционной инстанции представители лиц, участвующих в деле, поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобы и отзывах на нее.

В порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено в отсутствие представителя закрытого акционерного общества «Сибэнергосервис», надлежащим образом извещенного о времени и месте слушания по делу.

Суд апелляционной инстанции, исследовав материалы дела, изучив апелляционную жалобу, отзывы на нее, выслушав явившихся в  судебное заседание представителей,  установил, что поводом для обращения заявителя с рассматриваемыми требованиями в суд послужили следующие фактические обстоятельства.

 Руководствуясь положениями пункта 172 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442, 15 марта 2013 ОАО «Омскэлектро» произвело проверку прибора учета электрической энергии ИП Фрибуса Н.В. в результате которой было выявлено безучетное потребление. По результатам проверки в соответствии с пунктом 195 Положений № 442 произведен расчет объема безучетного потребления, который был направлен в адрес ОАО «МРСК Сибири» - филиал ОАО «МРСК Сибири» для выставления потребителю счета на оплату стоимости безучетного потребления электрической энергии за март 2013 года.

 ОАО «МРСК Сибири» - филиал ОАО «МРСК Сибири» был принят к учету объем безучетного потребления электроэнергии ИП Фрибусом Н.В. за период деятельности ОАО «МРСК Сибири» в качестве гарантирующего поставщика: с 01.02.2013 - даты присвоения статуса гарантирующего поставщика и по 15.03.2013 - дату выявления факта безучетного потребления электрической энергии ИП Фрибусом Н.В.

  Полагая, что действия   ОАО «МРСК Сибири» по необоснованному снижению объема безучетного потребления ИП Фрибус Н.В., направленные на незаконное увеличение объема электрической энергии, подлежащего покупке МПЭП г. Омск «Омскэлектро» для целей компенсации потерь электрической энергии в марте 2013 г.,  нарушают требования антимонопольного законодательства заявитель 18.04.2013 обратился  в Управление федеральной антимонопольной службы по Омской области  с письмом исх. № 06-09/5659. В указанном письме также изложена позиция Общества о наличии у Омского УФАС обязанности по выдаче в отношении  ОАО «МРСК Сибири»  предписания, направленного на устранение нарушения требований п. 1 ст. 10 Федерального закона № 135-ФЗ.

  По результатам рассмотрения данного обращения УФАС по Омской области было направлено в адрес ОАО «Омскэлектро» письмо исх.№ 04-2974 от 14.05.2013 которым в возбуждении дела по признакам нарушения антимонопольного законодательства отказано.

  Мотивируя принятое решение и приходя к выводу о соответствии требованиям действующего законодательства расчета объема безучетного потребления, принятого ОАО «МРСК Сибири» - филиал ОАО «МРСК Сибири» для расчета стоимости безучетного потребления и включения в счет оплату потребленной ИП Фрибусом Н.В. по договору № 2-7512 только за 43 дня безучетного потребления, Управление Федеральной антимонопольной службы по Омской области указало, что вопрос о предъявлении объема безучетного потребления электрической энергии ИП Фрибусом Н.В. за период до 01.02.2013 следует решать с ОАО «Омскэнергосбыт» в установленном законом порядке.

  Полагая, что решение об отказе Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области № 04-2974 от 14.05.2013 в возбуждении дела по заявлению ОАО «Омскэлектро» от 18.04.2013 № 06-09/5659 о нарушении антимонопольного законодательства ОАО «МРСК Сибири» - филиал ОАО «МРСК Сибири» является незаконным, открытое акционерное общество «Омскэлектро» обратилось в Арбитражный суд Омской области с соответствующим заявлением.

Решением от 14.05.2014 по делу № А46-6531/2013 в удовлетворении требований заявителя было отказано.

Означенное решение суда первой инстанции обжалуется в Восьмой арбитражный апелляционный суд.

Суд апелляционной инстанции, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения арбитражного суда первой инстанции, не находит оснований для его отмены.

   Согласно статье 22 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - ФЗ "О защите конкуренции") антимонопольный орган, в том числе выявляет нарушения антимонопольного законодательства, принимает меры по прекращению нарушения антимонопольного законодательства и привлекает к ответственности за такие нарушения.

  Согласно статье 39 указанного Федерального закона антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушении антимонопольного законодательства, принимает по результатам их рассмотрения решения и выдает предписания.

  Основанием для возбуждения и рассмотрения антимонопольным органом дела о нарушении антимонопольного законодательства является, в том числе заявление юридического или физического лица, указывающее на признаки нарушения антимонопольного законодательства; обнаружение антимонопольным органом признаков нарушения антимонопольного законодательства.

  Антимонопольный орган принимает решение об отказе в возбуждении дела, если признаки нарушения антимонопольного законодательства отсутствуют (пункт 2 части 9 статьи 44 ФЗ "О защите конкуренции").

  Приказом Федеральной антимонопольной службы от 25.05.2012 № 339 утвержден Административный регламент Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства Российской Федерации (далее - Административный регламент).

   В силу пункта 3.1 Административного регламента исполнение антимонопольным органом государственной функции включает в себя следующие административные процедуры: прием и регистрация заявления, материалов; рассмотрение заявлений, материалов и сообщений средств массовой информации, указывающих на наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства; выдача предупреждения о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства; возбуждение дела о нарушении антимонопольного законодательства; рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства; пересмотр решения и (или) предписания по делу о нарушении антимонопольного законодательства по новым и (или) вновь открывшимся обстоятельствам; получение заинтересованными лицами результата исполнения государственной функции.

 Согласно пункту 3.42 Административного регламента по результатам рассмотрения заявления, материалов антимонопольный орган принимает одно из следующих решений: о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства; об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства.

 Согласно пункту 3.43 Административного регламента антимонопольный орган принимает решение об отказе в возбуждении дела в следующих случаях:

- вопросы, указанные в заявлении, материалах, не относятся к компетенции антимонопольного органа;

- признаки нарушения антимонопольного законодательства отсутствуют;

- по факту, явившемуся основанием для обращения с заявлением, материалами, дело возбуждено ранее;

- по факту, явившемуся основанием для обращения с заявлением, материалами, имеется вступившее в силу решение антимонопольного органа, за исключением случая, если имеется решение антимонопольного органа об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства в связи с отсутствием признаков нарушения антимонопольного законодательства или решение о прекращении рассмотрения дела в связи с отсутствием нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых комиссией действиях (бездействии) и заявитель представляет доказательства нарушения антимонопольного законодательства, неизвестные антимонопольному органу на момент принятия такого решения;

- по факту, явившемуся основанием для обращения с заявлением, материалами, истекли сроки давности, предусмотренные статьей 41.1 Закона о защите конкуренции (истечение трех лет со дня совершения нарушения антимонопольного законодательства, а при длящемся нарушении антимонопольного законодательства - со дня окончания нарушения или его обнаружения);

- отсутствие нарушения антимонопольного законодательства в действиях лица, в отношении которого поданы заявление, материалы, установлено вступившим в законную силу решением суда или арбитражного суда;

- устранены признаки нарушения антимонопольного законодательства в результате выполнения предупреждения, выданного в порядке, установленном приказом ФАС России от 14.12.2011 № 874 "Об утверждении Порядка выдачи предупреждения о прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства".

Как следует из предмета заявленных в рамках рассмотрения данного спора требований, заявитель полагает незаконным отказ в возбуждении в отношении  ОАО «МРСК Сибири» дела по признакам нарушения антимонопольного законодательства, к которым по утверждению заявителя  следует отнести необоснованный отказ в возмещении стоимости безучетного потребления энергии Фрибус Н.В., подтвержденный актом  от 15.03.2013г.

Указанные действия, как это следует из текста поданного в антимонопольный орган заявления  ОАО «Омскэлектро» от 18.04.2013г., свидетельствуют о злоупотреблении ОАО «МРСК Сибири» своим доминирующим положением на товарном рынке и о нарушении  им части 1  ст. 10 Федерального закона № 135-ФЗ.

Отказывая в возбуждении в отношении ОАО «МРСК Сибири» дела по признакам нарушения требований указанной статьи антимонопольный орган проанализировав характер рассматриваемой ситуации и нормы материального права, регламентирующие обязанности гарантирующего поставщика по принятию на обслуживание