Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 17.06.2010 по делу n А46-13195/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

18 июня 2010 года

                                                     Дело №   А46-13195/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  10 июня 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  18 июня 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Гладышевой Е.В.

судей  Рожкова Д.Г., Солодкевич Ю.М.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем судебного заседания    Бобковой И.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1787/2010) муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия «Омскэлектро» на решение Арбитражного суда Омской области от 29.01.2010 по делу № А46-13195/2009 (судья Погосткина Е.А.), принятое по иску муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия «Омскэлектро» к открытому акционерному обществу «Омская энергосбытовая компания» при участии третьего лица - Региональной  энергетической комиссии Омской области о взыскании 143 106 715 руб. 43 коп.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от МУПЭП «Омскэлектро» - представитель Хиневич С.А. по доверенности № 124 от 21.12.2009;

от ОАО «Омская энергосбытовая компания» - представитель Лазарев А.И по доверенности от 16.12.2009;

от Региональной  энергетической комиссии Омской области – представитель не явился;

установил:

Муниципальное унитарное производственно-эксплуатационное предприятие «Омскэлектро» (далее - МУПЭП «Омскэлектро») обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к открытому акционерному обществу «Омская энергосбытовая компания» (далее - ОАО «Омская энергосбытовая компания») о взыскании неосновательного обогащения в размере 143 106 715 руб. 43 коп.

До принятия решения арбитражным судом истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) заявил отказ от исковых требований в сумме 35 904 289 руб. 52 коп., просил взыскать с ответчика 107 202 425 руб. 91 коп. задолженности за оказанную ответчику в мае 2009 года услугу по передаче электрической энергии (л.д. 1-2 т. 27).

 Определением от 17.09.2009 по делу № А46-13195/2009 Арбитражный суд Омской области привлёк к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, Региональную энергетическую комиссии Омской области (далее - РЭК Омской области).

Решением Арбитражного суда Омской области от 29.01.2010 по делу № А46-13195/2009 с ответчика в пользу истца взыскано 99 710 191 руб. 81 коп. задолженности за оказанную в мае 2009 года услугу по передаче электрической энергии, в доход федерального бюджета 93 011 руб. 13 коп. государственной пошлины. В удовлетворении остальной части иска отказано. Производство по делу в части взыскания 35 904 289 руб. 52 коп. прекращено. Этим же решением с МУПЭП «Омскэлектро» в доход федерального бюджета взыскано 6 988 руб. 87 коп. государственной пошлины.

Не согласившись с решением суда, МУПЭП «Омскэлектро» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило его отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на несоответствие выводов суда первой инстанции обстоятельствам дела и неправильное применение судом норм материального права.

В апелляционной жалобе истец оспаривает выводы суда о том, что определение объема оказанной услуги и размера задолженности должно соответствовать условиям договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08; считает подтвержденными надлежащими доказательствами предъявленные ответчику объемы оказанных услуг, определенные по приборам учета и расчетным способом; считает необоснованными возражения ответчика по порядку расчета объемов оказанной услуги; полагает, что отношения сторон как юридических лиц должны регулироваться Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила № 861), Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (далее - Правила № 530). Нормативы потребления коммунальных услуг согласно Правилам оказания коммунальных услуг гражданам, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307, не могут применяться для урегулирования отношений между гарантирующим поставщиком и сетевой организацией при определении объема услуги по передаче электрической энергии, не являющейся коммунальным ресурсом.

ОАО «Омская энергосбытовая компания» в письменном отзыве на апелляционную жалобу, возражая против доводов истца, просило оставить решение суда первой инстанции без изменения.

МУПЭП «Омскэлектро», в свою очередь, в письменных возражениях на отзыв ОАО «Омская энергосбытовая компания» оспорило доводы ответчика.

Представитель РЭК Омской области, надлежащим образом извещенного о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явился.

На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в его отсутствие.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель истца поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе и возражениях на отзыв ответчика, просил отменить решение суда первой инстанции.

Представитель ОАО «Омская энергосбытовая компания» против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, возражал, поддержал доводы отзыва на апелляционную жалобу, просил оставить решение суда без изменения, считая его законным и обоснованным,

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на жалобу и возражения на отзыв, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции проверил законность и обоснованность обжалуемого решения суда и считает его подлежащим оставлению без изменения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, истец как территориальная сетевая организация и ответчик как гарантирующий поставщик относятся к субъектам розничных рынков электрической энергии (статья 3 Федерального закона от 26 марта 2003 года № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Федеральный закон об электроэнергетике), пункт 3 Правил № 530, пункт  2 Правил № 861).

Отношения между субъектами розничных рынков, по оказанию услуг по передаче электрической энергии регулируются Федеральным законом об электроэнергетике, Правилами № 861 и Правилами № 530.             Фактические обстоятельства свидетельствуют о том, что истец в мае 2009 года оказывал ответчику услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО «Омская энергосбытовая компания» (гарантирующего поставщика).

Данный факт подтверждается материалами дела и ответчиком не оспаривается.

Письмом от 11.06.09 № 10887 МУПЭП «Омскэлектро» направило ОАО «Омская энергосбытовая компания» счет-фактуру № 4618 от 31.05.2009 и акт № 4618 от 31.05.2009 об оказанных услугах за май 2009 года на общую сумму 143 106 715 руб. 43 коп. (л.д. 8 том 1).

Ответчик принял объем оказанной услуги в размере 150 116 218 кВтч, составив к балансу пропуска электрической энергии за май 2009 года протокол разногласий и определив стоимость оказанной услуги в размере 135 614 481 руб. 33 коп. (л.д. 54 т. 1).

Частью 2 статьи 26 Федерального закона об электроэнергетике установлено, что оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

Договором купли-продажи, договором поставки электрической энергии (мощности) может быть предусмотрена обязанность поставщика заключить договор оказания услуг по передаче электрической энергии потребителям с сетевой организацией от имени потребителя электрической энергии или от своего имени, но в интересах потребителя электрической энергии (часть 2 статьи 37 Федерального закона об электроэнергетике).

Пунктом 4 Правил № 861 предусмотрено, что потребителями услуг по передаче электрической энергии являются лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, технологически присоединенные в установленном порядке к электрической сети (в том числе опосредованно) субъекты оптового рынка электрической энергии, осуществляющие экспорт (импорт) электрической энергии, а также энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии. Услуги по передаче электрической энергии предоставляются сетевой организацией на основании договора о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу А46-7422/2009 по спору между теми же сторонами установлено, что 01.04.2008 между ОАО «Омская энергосбытовая компания» (ГП) и МУПЭП «Омскэлектро» (ТСО) заключен договор № 05.220.416.08 возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии, по условиям которого ТСО обязуется оказывать ГП услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии по принадлежащим ему энергетическим сетям от границы раздела сетей ОАО АК «Омскэнерго», других смежных сетевых организаций и сетей ТСО до точек поставки потребителей ГП; ТСО обязуется приобретать у ГП электрическую энергию для целей компенсации потерь электроэнергии в сетях ТСО, а ГП обязуется оплачивать услуги по передаче электроэнергии, в порядке, установленном настоящим договором.

     При рассмотрении арбитражного дела № А46-7422/2009 судом апелляционной инстанции было установлено, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии № 05.220.416.08, заключенный сторонами 01.04.2008, действовал с 01.01.2009 в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 в части условий договора, по которым у сторон не возникли разногласия, в частности по пунктам 5.2., 5.4. и 5.5.4. договора.

Таким образом, суд апелляционной инстанции в рамках дела № А46-7422/2009 установил, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 является заключенным с учетом редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 регистрационный номер ОАО «Омская энергосбытовая компания» № 05.220.416.08. дс6 от 24.03.2009 и согласованных разногласий к нему.

Обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица (часть 2 статьи 69 АПК РФ).

Доказательства, свидетельствующие о прекращении действия договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 в спорный период, в материалах настоящего дела отсутствуют.

В силу пункта 3.2.3. договора от 01.04.2008 № 05.220.416.08 гарантирующий поставщик (ГП) обязуется своевременно и в полном объеме оплачивать ТСО услуги по передаче энергии в порядке, установленном договором по действующим тарифам.

По правилам статей 309, 779, 781 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства по оплате оказанных услуг должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Согласно абзацу «б» пункта 14 Правил № 861 при исполнении договора потребитель услуги обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.

Порядок определения объема и стоимости оказанных по договору услуг установлены пунктами 5.2., 5.5.4. договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 (в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008, зарегистрированного ОАО «Омская энергосбытовая компания» за № 05.220.416.08. дс6 от 24.03.2009).

При наличии заключенного сторонами договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии определение объема оказанной услуги и размера задолженности должно соответствовать условиям договора. Данное обстоятельство установлено постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу № А46-7422/2009, оставленным без изменения постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.03.2010.

Согласно пункту 5.2. договора (в редакции дополнительного соглашения с регистрационным номером ОАО «Омская энергосбытовая компания» № 05.220.416.08. дсб от 24.03.2009) объем услуг по передаче электроэнергии по сетям ТСО, подлежащий оплате в расчетном месяце, определяется по двум составляющим: сумма объемов фактически переданной электрической энергии потребителям, подключенным к сетям ТСО, и надбавки к тарифу за услугу по ее передаче.

В соответствии с пунктом 5.5.4. договора стоимость фактических услуг ТСО по передаче определяется из сумм двух слагаемых:

1 слагаемая - путем умножения объема V(3)j электрической энергии, фактически переданной в данном расчетном периоде на энергопринимающие устройства Потребителей ТСО, подключенные на j - ом уровне напряжения на одноставочный котловой тариф Т (m.p)j на услугу по передаче электрической энергии в сетях на j - го уровня напряжения, установленный органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов для Потребителей.

2 слагаемая - путем умножения объема электрической энергии, фактически переданной в данном расчетном периоде на энергопринимающие устройства потребителей ТСО на надбавку к тарифу на услугу по передаче электрической энергии в размере 0,006 за 1 кВтч электрической энергии без учета НДС. Тариф на услуги по передаче электрической энергии на момент заключения договора составляет (без НДС): по уровню напряжения СН2 ставка на содержание руб./МВтч - 647,93, ставка на потери руб./МВтч - 146,48, единая ставка руб./МВтч - 794,41, по уровню напряжения НН ставка на содержание руб./МВтч - 334,81, ставка на потери руб./МВтч - 399,42, единая ставка руб./МВтч - 734,23. Приказ РЭК Омской области от 21.10.2008 № 230/54 в редакции Приказа РЭК Омской области от 25.12.2008 № 281/70.

Пунктом 5.4. договора установлен