Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 16.06.2010 по делу n А75-11856/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

17 июня 2010 года

                                                     Дело №   А75-11856/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  09 июня 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  17 июня 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Зиновьевой Т.А.,

судей  Глухих А.Н., Семеновой Т.П.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания Ауталиповой А.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-3358/2010) закрытого акционерного общества «Нижневартовская ГРЭС» на решение  Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 03 марта 2010 года, принятое по делу № А75-11856/2009 (судья Зуева И.В.) по иску Качай Алексея Романовича, Молчанова Михаила Сергеевича, Воронова Игоря Владимировича к закрытому акционерному обществу «Нижневартовская ГРЭС» о взыскании 4 280 393 руб. 67 коп.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от Молчанова Михаила Сергеевича – Воронов И.В., доверенность от 18.02.2010, сроком на один год;

от закрытого акционерного общества «Нижневартовская ГРЭС» - Соколов Д.И., доверенность № 399 от 14.10.2009, сроком действия один год;

от  Качай Алексея Романовича – не явился, извещен; 

от Воронова Игоря Владимировича – лично Воронов И.В. по паспорту; 

установил:

Качай Алексей Романович, Молчанов Михаил Сергеевич, Воронов Игорь Владимирович обратились в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры с исковым заявлением к закрытому акционерному обществу «Нижневартовская ГРЭС» (далее – ЗАО «Нижневартовская ГРЭС») о взыскании задолженности по выплате дополнительного вознаграждения членам совета директоров в размере 4 280 393 руб. 67 коп.

До принятия решения по делу представитель истцов в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) заявил об уточнении исковых требований, просил взыскать с ответчика в пользу:

- Качай А.Р. в счет долга по выплате дополнительного вознаграждения – 1 261 616 руб. 40 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в период с 27.07.2009 по 25.02.2010 – 81 053 руб. 69 коп., расходы по уплате государственной пошлины – 10 967 руб. 33 коп., расходы по оплате услуг представителя – 5 000 руб.;

-  Молчанова М.С. в счет долга по выплате дополнительного вознаграждения – 1 261 616 руб. 40 коп, проценты за пользование чужими денежными средствами в период с 27.07.2009 по 25.02.2010 – 81 053 руб. 69 коп., расходы по уплате государственной пошлины – 10 967 руб. 33 коп., расходы по оплате услуг представителя – 5 000 руб.;

-  Воронова И.В. в счет долга по выплате дополнительного вознаграждения – 1 261 616 руб. 40 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в период с 27.07.2009 по 25.02.2010 – 81 053 руб. 69 коп., расходы по уплате государственной пошлины – 10 967 руб. 33 копейки, расходы по оплате услуг представителя – 5 000 руб.

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа – Югры от 03 марта 2010 года по делу № А75-11856/2009 исковые требования Качай Алексея Романовича, Молчанова Михаила Сергеевича, Воронова Игоря Владимировича удовлетворены в полном объеме. С закрытого акционерного общества «Нижневартовская ГРЭС» в пользу Качай Алексея Романовича взыскано в счет долга по выплате дополнительного вознаграждения – 1 261 616 руб. 40 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами – 81 053 руб. 69 коп., расходы по уплате государственной пошлины – 10 546 руб. 68 коп., расходы по оплате услуг представителя – 5 000 руб. С закрытого акционерного общества «Нижневартовская ГРЭС» в пользу Молчанова Михаила Сергеевича взыскано в счет долга по выплате дополнительного вознаграждения – 1 261 616 руб. 40 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами – 81 053 руб. 69 коп., расходы по уплате государственной пошлины – 10 546 руб. 68 коп., расходы по оплате услуг представителя – 5 000 руб. С закрытого акционерного общества «Нижневартовская ГРЭС» в пользу Воронова Игоря Владимировича взыскано в счет долга по выплате дополнительного вознаграждения – 1 261 616 руб. 40 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами – 81 053 руб. 69 коп., расходы по уплате государственной пошлины – 10 546 руб. 68 коп, расходы по оплате услуг представителя – 5 000 руб. Этим же решением Качай Алексею Романовичу, Молчанову Михаилу Сергеевичу, Воронову Игорю Владимировичу из федерального бюджета возвращено по 420 руб. 64 коп. излишне уплаченной государственной пошлины.

Не согласившись с принятым судебным актом, ЗАО «Нижневартовская ГРЭС» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований. В обоснование апелляционной жалобы ответчик указывает, что выводы суда первой инстанции, изложенные в решении, не соответствуют фактическим обстоятельствам дела. Единственным основанием для удовлетворения иска послужил вывод суда о том, что обязанность по выплате вознаграждения членам Совета Директоров ЗАО «Нижневартовская ГРЭС»  возникла у общества на основании пункта 4.2 Положения о выплате членам Совета Директоров вознаграждений и компенсаций, которое никем не отменено и не признано недействительным. Однако решением единственного акционера общества от 04.09.2009 пункты 4.2.1 и 4.2.2 положения изложены в новой редакции, пункт 4.4. исключен. Кроме того, по мнению подателя жалобы, судом первой инстанции допущены нарушения норм материального права.

В письменном отзыве на апелляционную истцы указывают на законность и обоснованность решения суда первой инстанции, с доводами апелляционной жалобы не согласны.

В заседание суда апелляционной инстанции Качай А.Р. не явился, своего представителя не направил, о месте и времени судебного разбирательства извещен надлежащим образом в соответствии со статьей 123 АПК РФ.

На основании статьи 156 АПК РФ  судебное заседание проведено в отсутствие неявившегося участника процесса.

Представитель ЗАО «Нижневартовская ГРЭС» поддержал доводы апелляционной жалобы.

Воронов И.В. возражал против доводов апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

 Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу и отзыв на нее, выслушав представителей сторон, проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность обжалуемого судебного акта, а также правильность применения норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения принятого судом первой инстанции решения и удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в соответствии с Уставом ЗАО «Нижневартовская ГРЭС», утвержденным приказом генерального директора открытого акционерного общества «Первая генерирующая компания оптового рынка электроэнергии» (далее – ОАО «ОГК-1»), ОАО «ОГК-1» является единственным акционерном ЗАО «Нижневартовская ГРЭС».

Согласно пункту 10.11 устава в период владения ОАО «ОГК-1» 100 процентами голосующих акций общества решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются Советом Директоров ОАО «ОГК-1».

Протоколом заседания Совета директоров ОАО «ОГК-1» от 29.11.2007 № 85 избран Совет директоров ЗАО «Нижневартовская ГРЭС», в состав которого вошли, в том числе, Качай А.Р., Молчанов М.С. и Воронов И.В.

Указанные лица исполняли свои обязанности в период с 29.11.2007 по 20.07.2009.

В силу подпункта 21 пункта 10.2 статья 10 устава ЗАО «Нижневартовская ГРЭС» к исключительной компетенции общего собрания акционеров общества отнесен вопрос о принятии решения о выплате членам Совета директоров общества вознаграждений и (или) компенсаций. Общее количество членов Совета директоров общества составляет 5 человек (пункт 16.1 устава).

Про­токолом заседания Совета директоров ОАО «ОГК-1» от 21.04.2008 № 103 утверждено Положение о выплате членам Совета директоров ЗАО «Нижневартовская ГРЭС» вознаграждений и компенсаций (далее - Положение). 04.09.2009 в указанное Положение единственным акционером общества внесены изменения.

Согласно пункту 4.2 Положения членам Совета директоров выплачивается дополнительное вознаграждение за показатель чистой прибыли общества по данным годовой бухгалтерской отчетности, утвержденной общим собранием акционеров ЗАО «Нижневартовская ГРЭС», и установлена формула расчета вознаграждения членам совета директоров и его председателю. При этом согласно редакции Положения от 21.04.2008 при расчете вознаграждения членам Совета директоров применялся уменьшающий коэффициент в размере 50, редакцией Положения от 04.09.2009 этот коэффициент определен в размере 500.

В 2008 году состоялось десять заседаний совета директоров общества, в каждом из которых истцы приняли участие.

Решением годового общего собрания акционеров общества от 25.06.2008 утвержден годовой отчет, годовая бухгалтерская отчетность общества за 2008 год, в том числе отчет о прибылях и убытках, согласно которому чистая прибыль общества составила 350 449 тыс. рублей.

Пунктом 4.4 Положения в редакции от 21.04.2008 предусматривалось, что вознаграждение, указанное в пункте 4.2, выплачивается в течение месяца после даты проведения годового общего собрания акционеров.

Платежными поручениями от 28.10.2009 № 885-887 ЗАО «Нижневартовская ГРЭС» выплатило истцам по 125 189 руб. 60 коп. вознаграждения по итогам 2008 года.

Указывая на наличие задолженности в сумме 1 261 616 руб. 40 коп. в пользу каждого из истцов и нарушение обществом срока по выплате вознаграждение, Качай Алексей Романович, Молчанов Михаил Сергеевич, Воронов Игорь Владимирович обратились в суд с настоящим иском.

В соответствии со статьей 103 Гражданского кодекса Российской Федерации совет директоров (наблюдательный совет) является одним из органов управления акционерного общества и осуществляет общее руководство его деятельностью, за исключением вопросов, отнесенных пунктом 1 статьи 64 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закона об акционерных обществах) к компетенции общего собрания акционеров.

Таким образом, деятельность совета директоров акционерного общества и отношения между советом директоров общества и самим обществом регулируются нормами гражданского законодательства. Эти отношения являются гражданско-правовыми.

Подобный вывод в полной мере соответствует разъяснениям Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенным в пункте 2 Информационного письма от 14.03.2006 № 106 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с взысканием единого социального налога».

Согласно пункту 2 статьи 64 Закона об акционерных обществах по решению общего собрания акционеров членам совета директоров (наблюдательного совета) общества в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением ими функций членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Размеры таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания акционеров.

Выплату вознаграждения членам совета директоров общества Закон связывает с выполнением ими управленческих функций.

Как правильно указал суд первой инстанции, правообразующим фактом, достаточным для выводов о возникновении у акционерного общества обязанности по выплате вознаграждения членам совета директоров, является принятие общим собранием акционеров соответствующего решения с определением размера такого вознаграждения.

Ссылка подателя жалобы на то, что выплата дополнительного вознаграждения членам Совета директоров является правом, а не обязанностью общества, а потому, даже установив дополнительное вознаграждение, общество вправе его не выплачивать, является необоснованной.

Диспозитивный характер указанных в пункте 2 статьи 64 Закона об акционерных обществах положений позволяет прийти к выводу, что, не намереваясь выплачивать дополнительное  вознаграждение членам Совета директоров, общество вправе не устанавливать возможности, порядка и условий его выплаты. В связи с чем, сам вопрос о потенциальной возможности выплаты такого вознаграждения обществом решается по своему усмотрению.

Однако, предусмотрев порядок определения размера и выплаты вознаграждения во внутренних документах общества, в том числе приняв Положение о выплате вознаграждения членам Совета директоров, общество при наличии указанных им оснований для выплаты такого вознаграждения, отказать в его выплате, за исключением как в случаях, предусмотренных внутренними документами общества, не вправе.

Следовательно, с момента предоставления членам Совета директоров возможности претендовать на выплату дополнительного вознаграждения, осуществление такой выплаты становится обязанностью общества.

В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

18.04.2008 Советом директоров ОАО «ОГК-1» (про­токол заседания от 21.04.2008 № 103) утверждено Положение о выплате членам Совета директоров ЗАО «Нижневартовская ГРЭС» вознаграждений и компенсаций.

Согласно пункту 4.2 данного Положения членам Совета директоров выплачивается дополнительное вознаграждение за показатель чистой прибыли ЗАО «Нижневартовская ГРЭС» по данным годовой бухгалтерской отчетности, утвержденной Общим собранием акционеров ЗАО «Нижневартовская ГРЭС».

Согласно пункту 4.2.1 Положения размер вознаграждения, выплачиваемый каждому члену Совета директоров.

На основании редакции пункта 4.2.1 Положения от 21.04.2008 при расчете вознаграждения членам Совета директоров применялся уменьшающий коэффициент в размере 50.

Решением годового общего собрания акционеров ЗАО «Нижневартовская ГРЭС» от 25.06.2009 утверждена