Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 14.06.2010 по делу n А46-23193/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

15 июня 2010 года

                                               Дело №   А46-23193/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  07 июня 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  15 июня 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи Киричёк Ю.Н.,

судей  Ивановой Н.Е., Рыжикова О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем Михайловой Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области (регистрационный номер  08АП-2991/2010),

открытого акционерного общества «Омский речной порт» (регистрационный номер  08АП-2992/2010)

на решение Арбитражного суда Омской области от 03.03.2010 по делу №  А46-23193/2009 (судья Стрелкова Г.В.), принятое по заявлению открытого акционерного общества «Омский речной порт» к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области о признании частично недействительными решения № 05-11/9681 ДСП о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 04.09.2009, требования № 203 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 02.11.2009,

при участии в судебном заседании представителей: 

от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области – Казандина Н.В. (удостоверение № 340081      действительно до 31.12.2012, доверенность № 08юр/00026 от 11.01.2010 действительной по 31.12.2010); Толстопятова Н.П. (удостоверение № 339386 действительно до 31.12.2014, доверенность № 08юр/00082 от 12.01.2010, действительной по 31.12.2010); Деревянченко А.О. (удостоверение № 339739 действительно до 31.12.2014, доверенность № 08юр/00077 от 12.01.2010 действительной по 31.12.2010); Сорокина О.В. (удостоверение № 640711 действительно до 31.12.2014, доверенность № 08юр/00028 от 11.01.2010);  Евстигнеева С.А. (удостоверение № 640987 действительно до 31.12.2014, доверенность № 08 юр/00018 действительной по 31.12.2010);

            от открытого акционерного общества «Омский речной порт» - Стефанивская О.А. (паспорт серия 5200 № 274838 выдан 27.01.2001, доверенность от 04.09.209 сроком действия 12 месяцев); Маслов К.В. (паспорт серия 5205 № 273843 выдан 10.02.2006, доверенность от 08.09.2009 сроком действия по 08.09.2010);

установил:

открытое акционерное общество «Омский речной порт» (далее по тексту – ОАО «Омречпорт», Общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области (далее по тексту – МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области, Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения № 05-11/9681 ДСП о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 04.09.2009.

Определением Арбитражного суда Омской области от 10.11.2009 заявление было принято к производству с присвоением номера дела А46-23193/2009 и назначено к рассмотрению в предварительном судебном заседании.

Определением Арбитражного суда Омской области от 03.12.2009 дело № А46-23193/2009 и дело № А46-23668/2009, предметом    которого     являлась    оценка    законности     вынесенного     МИФНС     России по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области требования № 203 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 02.11.2009, были объединены в одно производство для совместного рассмотрения с присвоением общего номера № А46-23193/2009.

Решением Арбитражного суда Омской области от 03.03.2010 по делу №А46-23193/2009 требования ОАО «Омречпорт» удовлетворены частично.

Признано недействительным решение МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области № 05-11/9681 ДСП о привлечении налогоплательщика         к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 04.09.2009 в части:

1. привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату налога на прибыль за 2007 год в виде штрафа в сумме 2 174 046 руб., неполную уплату налога на добавленную стоимость за август – октябрь, декабрь 2007 года в виде штрафа в сумме 1 531 645 руб., неполную уплату земельного налога за 2007 год в виде штрафа в сумме 277 371 руб., неполную уплату налога на добычу полезных ископаемых в виде штрафа в сумме 378 485 руб. и предложения к уплате данных сумм;

2. начисления и предложения к уплате пеней по состоянию на 04.09.2009 по налогу на прибыль в сумме 2 000 796 руб., по налогу на добавленную стоимость в сумме 1 697 779 руб., по земельному налогу в сумме 307 906 руб., по налогу на добычу полезных ископаемых в сумме 498 854 руб. 20 коп. и предложения к уплате данных сумм;

3. предложения уплатить недоимку по налогу на прибыль в сумме 10 870 228 руб., по налогу на добавленную стоимость в сумме 7 568 229 руб., по земельному налогу в сумме 1 386 853 руб., по налогу на добычу полезных ископаемых в сумме        1 892 425 руб. и предложения к уплате данных сумм.

Признано недействительным требование МИФНС  России по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области № 203 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 02.11.2009 в части предложения к уплате:

1. недоимки по налогу на прибыль в сумме 10 870 228 руб., пеней по налогу на прибыль в сумме 2 000 796 руб., штрафа по налогу на прибыль в сумме 2 174 046 руб.;

2. недоимки по налогу на добавленную стоимость в сумме 7 568 229 руб., пеней по налогу на добавленную стоимость в сумме 1 697 779 руб., штрафа по налогу на добавленную стоимость в сумме 1 531 645 руб.;

3. недоимки по налогу на добычу полезных ископаемых в сумме 1 892 425 руб., пеней по налогу на добычу полезных ископаемых в сумме 498 854 руб. 20 коп., штрафа по налогу на добычу полезных ископаемых в сумме 378 485 руб.

4. недоимки по земельному налогу в сумме 1 386 853 руб., пеней по земельному налогу в сумме 307 906 руб., штрафа по земельному налогу в сумме 277 371 руб.

Заявление ОАО «Омречпорт» о признании недействительным решения МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области № 05-11/9681 ДСП о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 04.09.2009 в части привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату единого социального налога в виде штрафа в сумме 22 977 руб., по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации за неполное перечисление налога на доходы физических лиц в виде штрафа в сумме 2 626 655 руб., пеней по налогу на доходы физических лиц в сумме 2 469 082 руб. и предложения к уплате данных сумм Арбитражным судом Омской области оставлено без рассмотрения.

В остальной части требований ОАО «Омречпорт» отказано.

В апелляционной жалобе МИФНС  России по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области выражает свое несогласие с вынесенным судебным актом в части признания недействительными  решения №05-11/9681 ДСП от 04.09.2009 и требований №203 по эпизодам:

- о доначислении налога на прибыль в сумме 675 668 руб., соответствующих штрафа, пени, в связи с занижением ОАО «Омречпорт» доходов от реализации амортизируемого имущества (квартир) работникам по ценам, отличающимся от рыночной в сторону понижения более чем на 20%;

- о доначислении налога на прибыль в сумме 10 194 560 руб., соответствующих штрафа, пени, обусловленным невключением во внереализационные доходы  Обществом в 2007 году суммы 42 477 335 руб. в виде разницы между средствами, полученными застройщиком-ОАО «Омречпорт» от физических лиц-инвесторов в качестве финансирования долевого строительства, и фактическими затратами в доле инвесторов, понесенными застройщиком при выполнении принятых на себя обязательств по строительству жилого дома;

- о доначислении налога на добавленную стоимость (далее -  НДС) в размере 7 645 920 руб., соответствующих штрафа, пени, с суммы 42 477 335 руб. в виде разницы между средствами, полученными застройщиком-ОАО «Омречпорт» от физических лиц-инвесторов в качестве финансирования долевого строительства, и фактическими затратами в доле инвесторов, понесенными застройщиком при выполнении принятых на себя обязательств по строительству жилого дома;

- о доначислении НДС в сумме 12 309 руб., соответствующих штрафа, пени, вследствие завышения вычета по общехозяйственным расходам в части, используемой ОАО «Омречпорт» для осуществления необлагаемых (освобождаемых от налогообложения) операций;

- о доначислении земельного налога в сумме 1 386 853 руб., соответствующих штрафа, пени;

- о доначислении налога на добычу полезных ископаемых (далее -  НДПИ) в  части суммы налога 149 228 руб., пеней -  39 337,37 руб., штрафа - 29 857,6 руб.

ОАО «Омречпорт» оспаривает решение Арбитражного суда Омской области от 03.03.2009 по делу №А46-23193/2009  в части:

- отказа в удовлетворении требований Общества, связанных с доначислением НДПИ;

- оставления без рассмотрения заявления Общества по  эпизоду, связанному с привлечением ОАО «Омскречпорт»  к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату единого социального налога в виде штрафа в сумме 22 977 руб., по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации за неполное перечисление налога на доходы физических лиц в виде штрафа в сумме 2 626 655 руб., пеней по налогу на доходы физических лиц в сумме 2 469 082 руб. и предложения к уплате данных сумм.

В заседании суда апелляционной инстанции и заблаговременно представленных в апелляционный суд отзывах представители МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области и  ОАО «Омречпорт» отклонили доводы апелляционных жалоб противоположных сторон и поддержали доводы и требования своих жалоб соответственно.

Рассмотрев материалы дела, апелляционные жалобы, отзывы, выслушав явившихся в судебное заседание представителей сторон, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области была проведена выездная налоговая проверка ОАО «Омречпорт» по вопросам полноты и правильности исчисления, своевременности уплаты (удержания, перечисления) налога на прибыль организаций, налога на добавленную стоимость, налога на имущество, транспортного налога, земельного налога, водного налога, налога на добычу полезных ископаемых, расчета регулярных платежей за пользовании недрами за период с 01.01.2007 по 31.12.2007, налога на доходы физических лиц за период с 02.07.2007 по 31.12.2008, единого социального налога и страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2007 по 31.12.2008, в результате которой были выявлены факты нарушения законодательства о налогах и сборах, отраженные в акте выездной налоговой проверки № 05-11/8649 ДСП от 11.08.2009.

Рассмотрев в порядке статей 89, 101 Налогового кодекса Российской Федерации материалы выездной налоговой проверки, в том числе и возражения налогоплательщика, МИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Омской области 04.09.2009 вынесла решение № 05-11/9681 ДСП, которым:

заявитель привлечен к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату налога на прибыль за 2007 год в виде штрафа в сумме 2 174 046 руб., неполную уплату налога на добавленную стоимость за август – октябрь, декабрь 2007 года в виде штрафа в сумме  1 531 645 руб., неполную уплату земельного налога за 2007 год в виде штрафа в сумме 277 371 руб., неполную уплату налога на добычу полезных ископаемых в виде штрафа в сумме 491 320 руб., неполную уплату единого социального налога за 2007, 2008 годы в виде штрафа в сумме 22 977 руб.; по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации за неправомерное неполное перечисление налога на доходы физических лиц в виде штрафа в сумме 2 626 655 руб.;

начислены пени по состоянию на 04.09.2009 по налогу на прибыль в сумме         2 000 796 руб., по налогу на добавленную стоимость в сумме 1 697 779 руб., по земельному налогу в сумме 307 906 руб., по налогу на добычу полезных ископаемых в сумме 647 574 руб., по единому социальному налогу в сумме 785 руб., по налогу на доходы физических лиц в сумме 2 469 082 руб.;

предложено уплатить недоимку по налогу на прибыль в сумме 10 870 228 руб., по налогу на добавленную стоимость в  сумме 7 568 229 руб., по земельному налогу в  сумме 1 386 853 руб., по налогу на добычу полезных ископаемых в сумме 2 456 600 руб., по единому социальному налогу в сумме 15 479 руб., по налогу на доходы физических лиц в сумме 12 562 266 руб., указанные выше санкции и пени.

Решением № 16-17/15354 от 26.10.2009, вынесенным Управлением Федеральной налоговой службы по Омской области по апелляционной жалобе заявителя, решение нижестоящего налогового органа оставлено без изменения.

Требованием № 203 по состоянию на 02.11.2009 заинтересованное лицо в срок до 18.11.2009 предложило заявителю уплатить в бюджет доначисленные по решению № 05-11/9681 ДСП от 04.09.2009 налоги, пени, штрафы.

ОАО «Омречпорт», считая решение и требование налогового органа не соответствующими закону и нарушающими его права в сфере предпринимательской деятельности, обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании их недействительными.

13.11.2009 Арбитражный суд Омской области вынес судебный акт, являющийся предметом апелляционного обжалования по данному делу.

Восьмой арбитражный апелляционный суд, проверив в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность обжалуемого решения суда первой инстанции, изучив доводы апелляционных жалоб Инспекции и Общества, повторно исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, не находит правовых оснований для отмены или изменения принятого судом первой инстанции акта и считает, что приведенные сторонами доводы были надлежащим образом исследованы судом первой инстанции и оценены в совокупности со всеми доказательствами, имеющимися в материалах дела.

1. По эпизоду, связанному с доначислением