Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 03.06.2010 по делу n А46-7426/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

04 июня 2010 года

                                                        Дело №   А46-7426/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  31 мая 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  04 июня 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Глухих А.Н.

судей  Зиновьевой Т.А., Семеновой Т.П.

при ведении протокола судебного заседания:  Карпущенко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-1791/2010) муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия «Омскэлектро»  на решение Арбитражного суда Омской области от 29 января 2010 года по делу № А46-7426/2009 (судья Погосткина Е.А.), принятое по иску муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия «Омскэлектро» к открытому акционерному обществу «Омская энергосбытовая компания» о взыскании 169 171 822 руб. 86 коп.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от муниципального унитарного производственно-эксплуатационного предприятия «Омскэлектро» – представитель Сигуев С.В. (по доверенности от 08.04.2010, сроком на 1 года, удостоверение № 34), представитель Сахарчук Т.В. (по доверенности от 01.03.2010, сроком на 1 год);

от открытого акционерного общества «Омская энергосбытовая компания» – представитель Живетин Д.Н. (по доверенности от 12.02.2010), Лазарев А.И. (по доверенности от 16.12.2009, сроком до 31.12.2010);

установил:

Муниципальное унитарное производственно-эксплуатационное предприятие «Омскэлектро» (далее – МУПЭП «Омскэлектро», истец) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к открытому акционерному обществу «Омская энергосбытовая компания» (далее – ОАО «ОЭСК», ответчик) о взыскании 169 171 822 руб. 86 коп. задолженности за оказанные в феврале 2009 года услуги по передаче электрической энергии.

В качестве материально-правового обоснования иска указаны статьи 309, 711, 783, 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ).

До принятия решения истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) заявил отказ от исковых требований в сумме 122 821 311 руб. 53 коп., просил взыскать с ответчика 70 253 829 руб. 39 коп. задолженности за фактически оказанную в феврале 2009 года услугу по передаче электроэнергии.

Суд первой инстанции в порядке статьи 49 АПК РФ принял указанный частичный отказ от исковых требований, поскольку это не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

Решением от 29.01.2010 по делу № А46-7426/2009 Арбитражный суд Омской области взыскал с ответчика в пользу истца 54 981 222 руб. 95 коп. В удовлетворении остальной части исковых требований суд первой инстанции отказал. Этим же решением суд взыскал в доход федерального бюджета государственную пошлину: с ОАО «ОЭСК» в сумме 78 260 руб. 82 коп., с МУПЭП «Омскэлектро» в сумме 21 739 руб. 18 коп. Производство по делу в части взыскания суммы 122 821 311 руб. 53 коп. прекратил.

Не соглашаясь с решением суда в части отказа в удовлетворении заявленных исковых требований, МУПЭП «Омскэлектро» в апелляционной жалобе просит его отменить и принять по делу новый судебный акт.

В апелляционной жалобе истец оспаривает выводы суда о том, что определение объема оказанной услуги и размера задолженности должно соответствовать условиям договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08; считает подтвержденными надлежащими доказательствами предъявленные ответчику объемы оказанных услуг, определенные по приборам учета и расчетным способом; считает необоснованными возражения ответчика по порядку расчета объемов оказанной услуги; полагает, что отношения сторон как юридических лиц должны регулироваться Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила № 861), Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (далее - Правила № 530). Нормативы потребления коммунальных услуг согласно Правилам оказания коммунальных услуг гражданам, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307, не могут применяться для урегулирования отношений между гарантирующим поставщиком и сетевой организацией при определении объема услуги по передаче электрической энергии, не являющейся коммунальным ресурсом.

ОАО «ОЭСК» в письменном отзыве на апелляционную жалобу, возражая против доводов истца, просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель МУПЭП «Омскэлектро» поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе, дополнениях к ней и представил письменные пояснения с приложением анализа доказательств, имеющихся в деле.

Представитель ОАО «ОЭСК» высказался согласно отзыву на апелляционную жалобу, представил письменные пояснения по анализу соответствия предоставляемых МУПЭП «Омскэлектро» с приложением ведомостей с выявленными несоответствиями реестра МУПЭП «Омскэлектро» по многоквартирному и частному жилому фонду в сравнении с представленной первичной документацией за февраль 2009 года.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 268 АПК РФ, а также разъяснениями, изложенными в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 № 36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» (пункт 26), суд апелляционной инстанции считает необходимым представленные сторонами дополнительные доказательства приобщить к материалам дела, поскольку указанные документы необходимы для полного и всестороннего установления обстоятельств дела.

Согласно части 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Ответчик не возражал против рассмотрения дела в апелляционной инстанции в пределах заявленной апелляционной жалобы, что в соответствии со статьей 268 АПК РФ препятствует рассмотрению дела в полном объеме.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв на неё, заслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке части 5 статьи 268  АПК РФ, пришел к выводу об отсутствии оснований для его отмены или изменения.

Как следует из материалов дела, истец как территориальная сетевая организация (далее – ТСО) и ответчик как гарантирующий поставщик (далее – ГП) относятся к субъектам розничных рынков электрической энергии (статья 3 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон «Об электроэнергетике»), пункт 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила № 861), пункт 3 Правил № 530).

Фактические обстоятельства свидетельствуют о том, что истец в феврале 2009 года оказывал ответчику услуги по передаче электрической энергии потребителям ОАО «ОЭСК».

Данный факт подтверждается материалами дела и ответчиком не оспаривается.

Письмом от 06.03.2009 № 4149 МУПЭП «Омскэлектро» направило ОАО «ОЭСК» счет-фактуру от 28.02.2009 № 1219, акт об оказанных услугах от 28.02.2009 № 1219 за февраль 2009 года на сумму 193 075 140 руб. 92 коп. Объем оказанных услуг в размере 125 582 152 кВтч (по НН) и 88 283 910 кВтч (по СН2) определен истцом согласно балансу пропуска электрической энергии по сетям МУПЭП «Омскэлектро» за февраль 2009 года (том 1 л.д. 15).

Ответчик частично принял объем оказанной услуги, определив ее стоимость в размере  176 629 486 руб. 04 коп.

Согласно части 2 статьи 26 Закона «Об электроэнергетике» оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

Договором купли-продажи, договором поставки электрической энергии (мощности) может быть предусмотрена обязанность поставщика заключить договор оказания услуг по передаче электрической энергии потребителям с сетевой организацией от имени потребителя электрической энергии или от своего имени, но в интересах потребителя электрической энергии (часть 2 статьи 37 Закона «Об электроэнергетике»).

Пунктом 4 Правил № 861 предусмотрено, что потребителями услуг по передаче электрической энергии являются лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, технологически присоединенные в установленном порядке к электрической сети (в том числе опосредованно) субъекты оптового рынка электрической энергии, осуществляющие экспорт (импорт) электрической энергии, а также энергосбытовые организации и гарантирующие поставщики в интересах обслуживаемых ими потребителей электрической энергии. Услуги по передаче электрической энергии предоставляются сетевой организацией на основании договора о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу № А46-7422/2009 по спору между теми же сторонами установлено, что 01.04.2008 между ОАО «ОЭСК» (ГП) и МУПЭП «Омскэлектро» (ТСО) заключен договор № 05.220.416.08 возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии, по условиям которого ТСО обязуется оказывать ГП услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии по принадлежащим ему энергетическим сетям от границы раздела сетей ОАО АК «Омскэнерго», других смежных сетевых организаций и сетей ТСО до точек поставки потребителей ГП; ТСО обязуется приобретать у ГП электрическую энергию для целей компенсации потерь электроэнергии в сетях ТСО, а ГП обязуется оплачивать услуги по передаче электроэнергии, в порядке, установленном настоящим договором.

При рассмотрении арбитражного дела № А46-7422/2009 судом апелляционной инстанции было установлено, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии № 05.220.416.08, заключенный сторонами 01.04.2008, действовал с 01.01.2009 в редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 в части условий договора, по которым у сторон не возникли разногласия, в частности по пунктам 5.2, 5.4 и 5.5.4 договора.

Таким образом, суд апелляционной инстанции в рамках дела № А46-7422/2009 установил, что договор возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 является заключенным с учетом редакции дополнительного соглашения от 27.11.2008 регистрационный номер ОАО «ОЭСК» № 05.220.416.08. дс6 от 24.03.2009 и согласованных разногласий к нему.

Обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица (часть 2 статьи 69 АПК РФ).

Доказательства, свидетельствующие о прекращении действия договора возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.04.2008 № 05.220.416.08 в спорный период, в материалах настоящего дела отсутствуют.

В силу пункта 3.2.3 договора от 01.04.2008 № 05.220.416.08 ГП обязуется своевременно и в полном объеме оплачивать ТСО услуги по передаче энергии в порядке, установленном договором по действующим тарифам.

По правилам статей 309, 779, 781 ГК РФ обязательства по оплате оказанных услуг должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Согласно абзацу «б» пункта 14 Правил № 861 при исполнении договора потребитель услуги обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.

По условиям пункта 5.2 договора (в редакции дополнительного соглашения с регистрационным номером ОАО «ОЭСК» № 05.220.416.08. дсб от 24.03.2009) объем услуг по передаче электроэнергии по сетям ТСО, подлежащий оплате в расчетном месяце, определяется по двум составляющим: сумма объемов фактически переданной электрической энергии потребителям, подключенным к сетям ТСО, и надбавки к тарифу за услугу по ее передаче.

В соответствии с пунктом 5.5.4 договора стоимость фактических услуг ТСО по передаче определяется из сумм двух слагаемых:

1 слагаемое – путем умножения объема V(3)j электрической энергии, фактически переданной в данном расчетном периоде на энергопринимающие устройства потребителей ТСО, подключенные на j-ом уровне напряжения на одноставочный котловой тариф Т (m.p)j на услугу по передаче электрической энергии в сетях на j-го уровня напряжения, установленный органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов для потребителей.

2 слагаемое – путем умножения объема электрической энергии, фактически переданной в данном расчетном периоде на энергопринимающие устройства потребителей ТСО на надбавку к тарифу на услугу по передаче электрической энергии в размере 0,006 за 1 кВтч. электрической энергии без учета НДС. Тариф на услуги по передаче электрической энергии на момент заключения договора составляет (без НДС): по уровню напряжения СН2 ставка на содержание – 647, 93 руб./МВтч., ставка на потери – 146, 48 руб./МВтч., единая ставка – 794, 41 руб./МВтч., по уровню напряжения НН ставка на содержание – 334, 81 руб./МВтч., ставка на потери – 399, 42 руб./МВтч., единая ставка – 734, 23 руб./МВтч. (Приказ Региональной энергетической комиссии Омской области (далее – РЭК Омской области) от 21.10.2008 № 230/54 в редакции Приказа РЭК Омской области от 25.12.2008 № 281/70).

Пунктом 5.4 договора установлен перечень документов, которые должны быть представлены ТСО гарантирующему поставщику для целей оплаты услуг.

При наличии заключенного сторонами договора возмездного оказания услуг по