Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 02.06.2010 по делу n А46-23462/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку лицами, участвующими в деле возражений не заявлено, суд проверяет законность и обоснованность решения суда первой инстанции в обжалуемой ООО «АН «АВЕСТА-РИЭЛТ» и  Департаментом имущественных отношений частях.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в обжалуемой части в порядке части 5 статьи 268, статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений, представить доказательства.

Исходя из положений статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица вправе обратиться в суд с заявлением об оспаривании ненормативных правовых актов при условии, что они не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании решений и действий арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемых решений и действий и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемое решение или совершили оспариваемые действия, а также устанавливает, нарушают ли оспариваемые решение и действий права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации указано, что обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Согласно частям 2, 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными. В случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствует закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Таким образом, для признания оспариваемого ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие совокупности двух условий:

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствует закону или иному нормативному правовому акту;

- оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Применительно к данной ситуации это означает, что если законность и обоснованность принятия оспариваемого акта (совершения действия, бездействия) должен доказывать орган государственной власти, то обязанность по доказыванию нарушения прав и законных интересов возлагается на заявителя.

В соответствии с частями 5, 9 статьи 19 Федерального законом от 13.06.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (в редакции, действовавшей до 01.07.2008) установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее владельцем по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором. Установка рекламной конструкции допускается при наличии разрешения на установку рекламной конструкции, выдаваемого на основании заявления собственника или иного указанного в частях 5-7 настоящей статьи законного владельца соответствующего недвижимого имущества либо владельца рекламной конструкции органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществить установку рекламной конструкции.

Федеральным законом от 21.07.2007 № 193-ФЗ в статью 19 Федерального закона от 13.06.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» были внесены изменения, а именно: статья 19 названного Федерального закона была дополнена частью 5.1, в соответствии с которой заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основе торгов (в форме аукциона или конкурса), проводимых органами государственной власти, органами местного самоуправления или уполномоченными ими организациями в соответствии с законодательством Российской Федерации. Форма проведения торгов (аукцион или конкурс) устанавливается органами государственной власти или представительными органами муниципальных образований.

Системный анализ смысла и содержания приведенных норм права указывает на то, что Закон исходит из соблюдения двух необходимых условий установки и эксплуатации рекламной конструкции на земельном участке: выдачи разрешения уполномоченного органа местного самоуправления и заключения договора между    владельцем    рекламной    конструкции    и    собственником    недвижимости (земельного участка), на которой должна  быть расположена такая конструкция.

Разрешение является актом, оформляющим отношения административно-правового характера, возникающие между владельцем рекламной конструкции и уполномоченным органом власти, следящим за соблюдением требований технического регламента, правил безопасности движения транспорта, сохранением внешнего архитектурного облика населенного пункта и т.д.

Тогда как договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, служит основанием для возникновения гражданских отношений, складывающихся по поводу использования чужого недвижимого имущества для размещения средств наружной рекламы.

Причем, как обоснованно отмечено судом первой инстанции в обжалуемом решении, согласно внесенным изменениям в статью 19 Федерального закона «О рекламе» с 01.07.2008 единственным способом заключения договоров на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в государственной или иной муниципальной собственности, являются торги, которые проводятся в форме аукциона или конкурса.

Данные изменения вступили в силу с 01.07.2008 и по общему правилу, установленному статьей 4 Гражданского кодекса Российской Федерации, не распространяются на отношения, возникшие до указанной даты.

Таким образом, юридически значимым обстоятельством для существа спора является установление даты (периода времени), когда в данном случае возникли правоотношения гражданского характера по поводу предоставления земельного участка для установки и размещения рекламной конструкции.

По мнению ООО «АН «АВЕСТА-РИЭЛТ» и Департамент имущественных отношений датой возникновения правоотношений является дата издания Департаментом недвижимости Администрации города Омска распоряжения № 3944-р «О выдаче разрешения на установку рекламных конструкций», что обоснованно признано судом неправомерным, поскольку законодатель разграничил как самостоятельные и отличные по правовой природе правоотношения по выдаче разрешения на установку рекламной конструкции (административные) и по предоставлению земельного участка (гражданско-правовые).

Разрешение - это одно из условий для предоставления земельного участка.

Суд апелляционной инстанции поддерживает позицию суда первой инстанции о том, что дату возникновения правоотношения гражданско-правового характера по предоставлению земельного участка следует исчислять с даты подачи заявки заинтересованного в предоставлении земельного участка лица, коль скоро данная процедура носит заявительный характер.

Имеющиеся материалы дела свидетельствуют, что после издания Департаментом недвижимости Администрации города Омска от 15.09.2006 № 3944-р, ООО «АН «АВЕСТА-РИЭЛТ» была подана заявка по формированию проекта границ земельного участка.

Распоряжением Департамента имущественных отношений Администрации города Омска от 29.10.2007 № 7831-р «Об утверждении проекта границ по формированию части земельного участка под рекламную конструкцию № Ц-ЩТ-2410-06рм в Центральном административном округе г.Омска» был утвержден прилагаемый проект границ по формированию части земельного участка площадью 5 кв.м., под рекламную конструкцию № Ц-ЩТ-2410-06рм, из состава земельного участка общего пользования под улицу, относящегося к категории земель населенных пунктов, площадью 196476 кв.м., с кадастровым номером 55:36:00 00 00:0460, местоположение конструкции установлено в 4 метрах южнее относительно 5-этажного жилого дома с почтовым адресом: ул.Масленникова, д.9, в Центральном административном округе г.Омска.

05.11.2007 ООО «АН «АВЕСТА-РИЭЛТ» обратилось в Департамент имущественных отношений Администрации города Омска с заявкой о предоставлении земельного участка под размещение рекламной конструкции.

По данной заявке в соответствии с действовавшей на дату подачи заявки редакцией статьи 19 Федерального закона от 21.07.2007 № 193-ФЗ процедура предоставления земельного участка реализована не была, земельный участок, испрашивавшийся ООО «АН «АВЕНСТА-РИЭЛТ», предоставлен не был, договор аренды земельного участка на установку и размещение рекламной конструкции заключен не был.

Впоследствии ООО «АН «АВЕНСТА-РИЭЛТ» вновь была подана заявка по формированию проекта границ земельного участка от 27.08.2008 в отношении той же рекламной конструкции, но уже в отношении иного земельного участка.

Как следует из представленных доказательств и пояснений ООО «АП «АВЕСТА-РИЭЛТ», в том числе, фотоматериалов, в соответствии с первоначально поданной заявкой на предоставление земельного участка (2007 год) место размещения рекламной конструкции находилось напротив входа в ресторан «Фантазия» ЗАО «Деловые встречи». Поскольку впоследствии место рекламной конструкции «сдвинулось» к входу магазина индивидуального предпринимателя Лелекиной О.Ю. (что и обусловило привлечение к участию в деле в качестве третьего лица указанного предпринимателя), ООО «АН «АВЕСТА-РИЭЛТ» была подана новая заявка (2008 год) на размещение рекламной конструкции на ином земельном участке (иной части), в связи с чем и был вновь проведен весь комплекс необходимых действий по формированию земельного участка с целью заключения договора аренды земельного участка под рекламную конструкцию.

Распоряжением Департамента имущественных отношений Администрации города Омска от 19.09.2008 № 9805-р «Об утверждении проекта границ по формированию части земельного участка под рекламную конструкцию № Ц-ЩТ-2410-06рм в Центральном административном округе г.Омска» был утвержден прилагаемый проект границ по формированию части земельного участка площадью 5 кв.м., под рекламную конструкцию № Ц-ЩТ-2410-06рм, в состава земельного участка общего пользования под улицу, относящегося к категории земель населенных пунктов, площадью 196476 кв.м., с кадастровым номером 55:36:00 00 00:0699, местоположение конструкции установлено в 4 метрах южнее относительно ориентира - 5-этажного жилого дома с почтовым адресом: ул.Масленникова, д.9, в Центральном административном округе г.Омска.

29.09.2008 ООО «АН «АВЕСТА-РИЭЛТ» обратилось в Департамент имущественных отношений Администрации города Омска с заявкой о предоставлении земельного участка под размещение рекламной конструкции.

Департаментом имущественных отношений Администрации города Омска было издано распоряжение № 14888-р «О предоставлении в аренду обществу с ограниченной ответственностью «Агентство недвижимости «АВЕСТА-РИЭЛТ» части земельного участка, находящегося в муниципальной собственности», редакция которого была изменена распоряжением Департамента имущественных отношений Администрации города Омска от 24.07.2009 № 8586-р «О внесении изменений в распоряжение департамента имущественных отношений Администрации города Омска от 29.12.2008 № 14888-р».

11.09.2009 между Департаментом имущественных и ООО «АН «АВЕСТА-РИЭЛТ» был заключен Договор № Д-Ц-23-8105 аренды земельного участка.

Учитывая, что распоряжения № 14888-р от 29.12.2008 и № 8586-р от 24.07.2009 Департамента имущественных отношений и заключенный 11.09.2009 договор № Д-Ц-23-8105 аренды земельного участка земельного участка являются следствием (результатом) рассмотрения уполномоченным органом заявки на предоставление земельного участка от 29.09.2008, то суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что подлежали применению правила заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке на основании торгов (в форме аукциона или конкурса), предусмотренные пунктом 5.1 статьи 19 Федерального закона от 13.06.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (в редакции Федерального закона от 21.07.2007 № 193-ФЗ).

С учетом изложенных выше обстоятельств, утверждение подателей жалоб о том, что распоряжения № 14888-р от 29.12.2008 и № 8586-р от 24.07.2009 Департамента имущественных отношений не нарушают прав заявителя, судом апелляционной