Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 31.05.2010 по делу n А46-25688/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия [phone], факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Омск

01 июня 2010 года

                                                      Дело №   А46-25688/2009

Резолютивная часть постановления объявлена  25 мая 2010 года

Постановление изготовлено в полном объеме  01 июня 2010 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ивановой Н.Е.,

судей  Киричёк Ю.Н., Рыжикова О.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем судебного заседания

Михайловой Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2599/2010) Винслетт Файненшл Сервисес Лимитед (Winslett Financial Services Limited) на решение Арбитражного суда Омской области от 26.02.2010 по делу № А46-25688/2009 (судья Гущин А.И.), принятое по иску

Винслетт Файненшл Сервисес Лимитед (Winslett Financial Services Limited)

к обществу с ограниченной ответственностью «Юником»,

при участии третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью НПО «Проект-Плюс», общества с ограниченной ответственностью «ТК «Антилопа Гну»

о взыскании 1 547 254 руб. 93 коп.,

при участии в судебном заседании представителей: 

от Винслетт Файненшл Сервисес Лимитед (Winslett Financial Services Limited) – Панина (паспорт, доверенность от 13.11.2009 сроком действия до 03.11.2009);

от общества с ограниченной ответственностью «Юником» - не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

от общества с ограниченной ответственностью НПО «Проект-Плюс» - не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

от общества с ограниченной ответственностью «ТК «Антилопа Гну» - не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом;

установил:

Винслетт Файненшл Сервисес Лимитед (WINSWLETT FINANCLAL SERVICES LIMITED) (далее – истец, Кредитор) обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Юником» (далее –ООО «Юником», Дебитор, ответчик) 1 340 012 руб. 45 коп. долга за поставленный товар, 207 242 руб. 48 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

Решением Арбитражного суда Омской области от 26.02.2010 по делу № А46-25688/2009 в удовлетворении искового заявления WINSLETT FINANCIAL SERVICES LIMITED отказано полностью.

При принятии решения суд первой инстанции исходил из того, что поскольку в соответствии с условиями генеральных договоров о факторинговом обслуживании № 648/10/Снп-Е от 27.10.2006, № 1510/02/Снп-Е от 15.02.2007 обязанность по оплате денежных средств истцу лежит на клиентах ООО «НПО «Проект-Плюс» и ООО «ТК «Антилопа Гну» (пункты 4.1,.4.1.2.; 4.1.2.2, 6.3, 6.5, 7.1, 7.2, 7.5 договоров (Разделы 6, 7 договоров), то основания для взыскания задолженности за поставленный товар с Дебитора (ответчика) отсутствуют.

Не согласившись с принятым судебным актом, WINSLETT FINANCIAL SERVICES LIMITED обратилось с апелляционной жалобой в Восьмой арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, требования истца удовлетворить.

По мнению подателя апелляционной жалобы, условия пунктов 4.1., 4.1.2, 4.1.2.2., 6.3., 7.1., 7.2., 7.5. договоров о факторинговом обслуживании не освобождают Дебитора - ООО «ЮНИКОМ» от обязательств по оплате товара, поставленного ему по договору поставки б/н от 27.02.2007, и оказанных услуг по договору об оказании транспортных услуг №  12 от 25.12.2006, поскольку они носят обеспечительный характер и являются ничем иным как поручительством Клиентов - ООО «НПО «Проект-Плюс» и ООО «ТК «Антилопа Гну» перед Фактором - ЗАО «ФК «Еврокоммерц» и иными лицами, которым будут переуступлены права, в связи с чем обладателем прав требований является Компания Winslett Financial Services Limited, которая может взыскивать задолженность как с Дебитора - ООО «ЮНИКОМ», так и с Клиентов - ООО «НПО «Проект-Плюс» и ООО «ТК «Антилопа Гну».

Податель жалобы также указывает на то, что вывод суда об отсутствии уведомления ответчика об уступке прав требования от ЗАО «ФК «Еврокоммерц» истцу по генеральному договору № 1510/02/Снп-Е от 15.02.2007 г., заключенного между ЗАО «ФК «Еврокоммерц» и ООО «ТК «Антилопа Гну», не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции объявлялся перерыв с 19.05.2010 до 25.05.2010 для представления истцом мотивированного пояснения по апелляционной жалобе, информация о перерыве была размещена на официальном сайте Восьмого арбитражного апелляционного суда.

После окончания перерыва WINSLETT FINANCIAL SERVICES LIMITED поддержало требования, заявленные в апелляционной жалобе, при этом, уточнив, что решение суда первой инстанции не обжалуется в части превышения процентов относительно представленного расчета неустойки по договору поставки б/н от 27.02.2007 и по договору об оказании транспортных услуг № 12 от 25.12.2006.

ООО «Юником», общество с ограниченной ответственностью НПО «Проект-Плюс» (далее - ООО «НПО «Проект-Плюс»), общество с ограниченной ответственностью «ТК «Антилопа Гну» (далее - ООО «ТК «Антилопа Гну»), надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного заседания, отзыв на апелляционную жалобу не представили, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, ходатайств об отложении слушания по делу не заявили, в связи с чем суд апелляционной инстанции полагает возможным рассмотреть жалобу в отсутствие представителей указанных лиц.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, выслушав представителя истца, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.

25.12.2006 между ООО «ТК «Антилопа Гну» (Исполнитель) и ООО «Юником» (Заказчик) был заключен договор № 12 об оказании транспортных услуг, по условиям которого Исполнитель принимает письменную или телефонную заявку на перевозку пассажиров (грузов) и предоставляет Заказчику автомобиль в указанное время и место.

ООО «ТК «Антилопа Гну» свои обязательства по оказанию ООО «Юником» транспортных услуг на суму 190 012 руб. 45 коп. исполнило, что подтверждается Актом №0001459 от 27.12.2007.

27.02.2007 между ООО «НПО «Проект-Плюс» (Поставщик) и ООО «Юником» (Покупатель) был заключен договор поставки продукции б/н, по условиям которого Поставщик обязался поставить в адрес Покупателя продукцию - Теплоизоляцию «URSA» в количестве, указанном в спецификации № 13 к договору поставки б/н от 27.02.2007, являющейся неотъемлемой частью договора, а Покупатель принять и оплатить этот товар в течение 120 календарных дней на условиях согласно спецификации после получения товара Покупателем (1.1, 2.1. договора, спецификация № 13).

ООО «НПО «Проект-Плюс» свои обязательства по договору исполнило, поставив ООО «Юником» продукцию на сумму 1 150 000 руб. 00 коп., что подтверждается товарной накладной № 129 от 16.11.2007.

27.10.2006 между ЗАО «Факторинговая компания «Еврокоммерц» (Фактор) и ООО «НПО «Проект-Плюс» (Клиент) был заключен генеральный договор о факторинговом обслуживании №648/10/Снп-Е, предметом которого является финансирование Фактором Клиента под уступку его денежных требований к Дебиторам, вытекающих из контрактов, определение ответственности клиента за неисполнение или ненадлежащее исполнение Дебиторами уступленных фактору денежных требований.

Аналогичный договор был заключен 15.02.2007 № 1510/02/Снп-Е между ЗАО «Факторинговая компания «Еврокоммерц» (Фактор) и ООО «ТК «Антилопа Гну» (Клиент) о факторинговом обслуживании предметом которого является финансирование Фактором Клиента под уступку его денежных требований к Дебиторам, вытекающих из контрактов, определение ответственности клиента за неисполнение или ненадлежащее исполнение Дебиторами уступленных фактору денежных требований.

По условиям указанных договоров Фактор на основании собственных расчетов устанавливает значение лимитов финансирования и доводит их до сведения Клиента письменным уведомлением о Лимитах финансирования, направляемым за 5 рабочих дней до дня начала срока их действия.

Денежные требования, уступаемые Клиентом Фактору, фиксируются в Реестре, составленном в двух экземплярах по форме, утвержденной в Приложении № 1 к настоящему договору.

Реестр формируется Фактором в электронном виде на основании представленных Клиентом документов и передается Клиенту по электронной почте или посредством факсимильной связи. Оригинал реестра подписывается руководителем (иным уполномоченным лицом) Клиента и передается для акцепта Фактору вместе с первичными документами. Подписи на реестре заверяются печатями сторон.

Безотзывная и безусловная уступка Клиентом указанных в реестре денежных требований Фактору считается совершенной с момента акцепта реестра Фактором.

Оплата Клиенту каждого уступленного Фактору денежного требования в размере суммы финансирования и в пределах лимитов финансирования осуществляется двумя платежами: Первым платежом и Вторым платежом (Раздел 3 договоров).

Пунктом 4.1.3. договоров было определено, что Клиент письменно уведомляет Дебитора об уступке денежных требований к нему, совершенной Клиентом в пользу Фактора, с определением денежного требования, подлежащего исполнению, а также с указанием реквизитов Фактора, по которым должен быть осуществлен платеж - на следующий рабочий день после уступки этих денежных требований, либо на следующий рабочий день после получения от Фактора требования о таком уведомлении.

В случае поступления от Дебитора суммы оплаты по уступленным денежным требованиям на счет (-а) Клиента, обеспечить перечисление этих денежных средств Фактору не позднее следующего рабочего дня с момента их поступления (пункт 4.1.7. договоров).

Фактор вправе производить последующую уступку денежного требования к Дебитору третьим лицам, с обязательным уведомлением Клиента (пункт 4.4.4. договоров).

По соглашению сторон (Разделы 6 и 7 договоров) были приняты обеспечительные меры за ненадлежащее исполнение обязательств Клиента перед Фактором.

Клиент несет ответственность за исполнение или ненадлежащее исполнение Дебиторами денежных требований, уступленных Фактору в соответствии с условиями настоящего договора, в порядке и на условиях предусмотренных Разделом 7 настоящего договора (пункт 6.3. договоров).

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Клиентом обязательств по уплате денежных средств в порядке и размере, предусмотренными условиями настоящего договора, Клиент обязуется заплатить Фактору пени в размере 0,1% от суммы не уплаченных своевременно денежных средств за каждый день просрочки (пункт 6.5. договоров).

В случае полной или частичной неоплаты Дебитором денежного требования, уступленного Фактору, Фактор не позднее рабочего дня, следующего за днем окончания Льготного периода, уведомляет об этом Клиента в письменной форме (пункт 7.1. договора).

Клиент в течение Периода исполнения регресса перечисляет фактору разницу между суммой уступленного денежного требования и суммой фактически полученных Фактором в оплату данного денежного требования платежей от Дебитора (пункт 7.2. договоров).

В случае если Клиент до даты регресса не исполнит обязательства в соответствии с пунктом 7.2. договоров, Клиент поручает Фактору осуществить исполнение этих обязательств путем удержания Фактором соответствующих сумм из сумм любых Вторых платежей, подлежащих выплате Клиенту в порядке, предусмотренном пунктом 3.8 настоящих договоров (пункт 7.5. договоров).

Уведомлениями от 27.02.2007 ООО «НПО «Проект-Плюс» и ООО «ТК «Антилопа Гну» уведомили ООО «Юником» о переходе обществ на факторинговое обслуживание в ЗАО «Факторинговая компания «Еврокоммерц» и необходимости осуществления ООО «Юником» всех платежей на счет ЗАО «ФК «Еврокоммерц» по реквизитам, указанным в уведомлении.

22.01.2009 между Винслетт Файненшл Сервисес Лимитед (WINSWLETT FINANCIAL SERVICES LIMITED, далее Кредитор) и ЗАО «Факторинговая компания «Еврокоммерц» (Поручитель) было заключено соглашение № 09-100М о передаче отступного по условиям которого Поручитель осуществляет, а Кредитор соглашается с погашением всех обязательств Поручителя путем передачи Кредитору отступного.

В качестве отступного в соответствии с настоящим соглашением Поручитель передает принадлежащие ему права требования к третьим лицам, общая стоимость которых составляет 3 291 340 267 руб. 21 коп. Передача прав оформляется подписанием договора уступки прав (цессии), которые должны быть заключены в течение 5 дней с момента заключения данного договора.

26.01.2009 между ЗАО «Факторинговая компания «Еврокоммерц» (Компания) и Винслетт Файненшл Сервисес Лимитед (WINSWLETT FINANCLAL SERVICES LIMITED (Общество), был заключен договор № 09-100М уступки прав (цессии) по условиям которого Компания уступает, а общество принимает Денежные требования, приобретенные Компанией в рамках осуществления факторинговой деятельности по Генеральным договорам о факторинговом обслуживании, заключенным между Компанией и Клиентами/Дебиторами.

Уступка денежных требований на основании настоящего договора осуществляется Компанией в исполнении Соглашения о передаче отступного № 09-100М от 22.01.09.

Перечни денежных требований переуступаемых в соответствии с пунктом 2.1. настоящего договора содержатся в соответствующем Реестре денежных требований (Раздел 2 договора).

Пунктом 4.4. договоров было определено, что по письменному требованию Общества Компания обязуется уведомить Клиентов, Дебиторов, а также любых иных заинтересованных лиц об уступке денежных требований, совершенной в соответствии с настоящим договором.

Компания несет ответственность за действительность Денежных требований передаваемых в соответствии с настоящим Договором (за исключением прав, ответственность за действительность которых лежит на Клиентах в соответствии с Генеральным договором о факторинговом обслуживании), и гарантирует наличие и передачу всех уступленных Обществу прав.

Компания не отвечает за неисполнение Дебиторами денежных требований, передаваемых по настоящему договору.(пункты 5.1, 5.2. договора).

Уведомлением от 09.04.2009 ЗАО «ФК «Еврокоммерц» известило ООО «Юником» об уступке права требования истцу и необходимости осуществления всех платежей по реквизитам ООО «ДК Холдинг» (по генеральному договору № 648/10/Снп-Е от 27.10.2006. заключенного между ЗАО «ФК «Еврокоммерц» и ООО «НПО «Проект-Плюс»).

Поскольку ответчик свои обязательства за