Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 20.02.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«21» февраля  2011 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-12067/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «07» февраля  2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «21» февраля  2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Петровской О.В.,

судей: Гуровой Т.С., Кирилловой Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Щекотуровой Я.С.,

при участии:

от ООО «Огнехимзащита» (истца): Саушкина Д.В. - представителя по доверенности от 15.12.2010, Соломенцевой Н.В. – представителя по доверенности от 15.12.2010,

от ООО «Производственно - коммерческая фирма «Крепость» (ответчика): Фомиченко Ю.И. - представителя по доверенности от 17.12.2010 № 145/2010/ОД,

от общества с ограниченной ответственностью «Цитадель» (третьего лица): Самойленко А.В. - представителя по доверенности от 08.10.2010,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу истца -  общества с ограниченной ответственностью «Огнехимзащита»

на решение Арбитражного суда Красноярского края

от «17» ноября  2010 года по делу № А33-12067/2010, принятое судьей  Мельниковой Л.В.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Огнехимзащита» (ИНН 2464077984, ОГРН 1052464127913) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Производственно – коммерческая фирма «Крепость» (ИНН 2463014780, ОГРН 1022402471156) о взыскании 774 188 руб. 02 коп., в том числе: 712 674 руб. неосновательного обогащения, 61 514 руб. 02 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 12.08.2009 по 04.08.2010.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 13 сентября 2010 года к производству суда принято встречное исковое заявление ООО «Производственно – коммерческая фирма «Крепость» о взыскании с ООО «Огнехимзащита» 2 520 000 руб. неустойки за период с 20.10.2008 по 28.06.2009 согласно пункту 11.2 договора подряда № 73/09/08 от 24.09.2008.

Определением Арбитражного суда  Красноярского края от 08 октября 2010 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Цитадель».

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 17 ноября 2010 года в удовлетворении исковых требований общества с ограниченной ответственностью «Огнехимзащита» к обществу с ограниченной ответственностью «Производственно-коммерческая фирма «Крепость» о взыскании 774 188 руб. 02 коп. отказано. Встречные исковые требования общества с ограниченной ответственностью Производственно-коммерческая фирма «Крепость» о взыскании с общества с ограниченной ответственностью «Огнехимзащита»   неустойки  удовлетворены частично в сумме 100 000 руб. В удовлетворении остальной части встречного иска отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой, указав следующее:

- суд первой инстанции не указал, на основании каких доказательств установлен факт недопуска  истца на объект  «Выставочно-сервисный центр «Лексус» с 10.03.2010;

- в материалы дела представлены доказательства того, что в период с 07.04.2009 по 10.03.2010 истец осуществлял на объекте подрядные работы;

- заявленные в суде первой инстанции  ходатайства вызове и допросе свидетелей: Нестеренко В.А. - бригадира участка на объекте «Выставочно-сервисный центр «Лексус» подрядной организации ООО «Флагман СК», Скакуна Андрея Владимировича - инженера отдела ПТО ООО «Огнехимзащита», бригадира участка на объекте «Выставочно-сервисный центр «Лексус», которые могли подтвердить и представить доказательства допуска на объект «Выставочно-сервисный центр «Лексус» истца по срокам в спорные периоды, объем выполненных истцом работ, а также количество и объем работ иных подрядных организаций, которые также осуществляли работы по обработке огнезащитным составом металлических конструкций и балок на объекте «Выставочно-сервисный центр «Лексус», судом первой инстанции необоснованно отклонены;

- протоколы проведения проверки качества огнезащитной обработке металлических конструкций № 300/09 от 26.11.2009, № 282/09 от 12.11.2009 и протоколы проверки качества работ по огнезащите металлических конструкций № 500/2009 от 27.07.2009, № 592/2009 от 21.08.2009 выполненных истцом, были сданы ответчиком в Службу строительного надзора и жилищного контроля Красноярского края в составе иной документации, подтверждающей соответствие построенного объекта капитального строительства к требованиям технических регламентов для получения разрешения на ввод объекта строительства «Выставочно-сервисный центр «Лексус» в эксплуатацию в соответствии со статьей 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации. Ответчик использовал результаты выполненных истцом работ в своем интересе, а именно: для получения разрешения на ввод объекта строительства в эксплуатацию. Факт сдачи ответчиком протоколов проверки качества работ, выполненных именно истцом, в Службу строительного надзора и жилищного контроля Красноярского края подтверждается ответом Службы строительного надзора и жилищного контроля Красноярского края от 27.10.10 №10-7396.

В отзыве на апелляционную жалобу истец указал следующие возражения против апелляционной жалобы:

- суд первой инстанции обоснованно отклонил ходатайства истца о вызове и допросе свидетелей, способных представить  доказательства, имеющие, по мнению истца, значение по делу;

- наличие между сторонами правоотношений по фактическому выполнению подрядных работ, факт выполнения работ и их стоимость должны подтверждаться актами выполненных работ;

- в период с 10.03.2010 по 07.04.2010 между истцом и ответчиком не был заключен договор подряда, фактически подрядных отношений также не возникало;

- истцом не представлен подписанный со стороны заказчика акт приемки выполненных работ в объеме 1137,79 кв.м. на сумму 712 674 руб.;

- протоколы проверки качества огнезащитной обработки металлических конструкций № 300/09 от 26.11.2009,  № 282/09 от 12.11,2009 № 500/2009 от 27.07.09, № 592/2009 от 21.08.2009 по объекту Выставочно-сервисный центр «Лексус» не могут являться доказательствами принятия ответчиком работ и наличия между сторонами отношений по фактическому выполнению подрядных работ.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее.

Представитель ответчика пояснил, что ООО «Производственно - коммерческая фирма «Крепость» не было уведомлено о проведении проверки и составления протокола, инспектор в ходе данной проверки так же не участвовал.

Представитель ООО «Цитадель» Самойленко А.В. отклонил доводы апелляционной  жалобы.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

24.09.2008 между обществом с ограниченной ответственностью «Производственно-коммерческая фирма «Крепость» (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Огнехимзащита» (подрядчик) подписан договор подряда № 73/09/08.

В соответствии с пунктом 1.1. договора заказчик поручает, а подрядчик обязуется выполнить работы по обработке огнезащитным составом металлических конструкций и балок на объекте «Выставочно-сервисный центр Лексус», расположенном по адресу: г. Красноярск, ул. Партизана Железняка – Кубанская, в соответствии с проектной документацией. Объем обрабатываемых поверхностей составляет 28 000 кв.м.

Согласно пункту 1.2. договора работы выполняются в соответствии с проектной документацией, техническими правилами и нормами, из материалов и на оборудовании подрядчика. Подрядчик обязан представить заказчику все необходимые сертификаты соответствия на материалы и оборудования, используемое в ходе выполнения работ, а также сертификат (заключение) лаборатории на выполненные работы.

На основании пункта 1.3. договора заказчик обязуется создавать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принимать результаты работ и оплачивать их.

Пунктом 2.1. договора  определена общая стоимость работ, указанных в пункте 1.1. договора, составляет 16 800 000 руб. с учетом НДС (18%), которая определяется из стоимости одного квадратного метра обработки огнезащитным составом металлических конструкций и балок и составляет 600 руб. с учетом НДС (18%) за 1 кв.м.

В соответствии с пунктом 3.1.1. договора в течение 7 (семи) календарных дней с момента подписания настоящего договора сторонами заказчик перечисляет подрядчику аванс в размере 30% от стоимости работ по настоящему договору, что составляет 5 040 000 руб. с учетом НДС (18%).

Пунктом 3.1.2 договора установлено, что окончательный расчет за выполненные работы производится заказчиком в течение 15 (пятнадцати) календарных дней с момента подписания актов приемки выполненных работ (форма КС-2), Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) и выставления подрядчиком счета и счета-фактуры. Заказчик имеет право производить оплату досрочно. При расчете сумма выплаты подрядчику может быть уменьшена на сумму пеней, штрафов, начисленных в связи с неисполнением подрядчиком условий договора, указанных в акте сверки расчетов.

В соответствии с разделом 4 договора подрядчик приступает к выполнению работ в течение 3 дней со дня подписания настоящего договора. Сроки выполнения работ в соответствии с графиком производства работ (приложение №1 к договору).

Согласно пункту 7.3. договора от имени заказчика надзор и контроль за выполнением работ, их качеством и объемов осуществляет технический заказчик - ООО «Цитадель», генеральный директор Кутепов Александр Вячеславович. Технический заказчик производит проверку соответствия используемых исполнителем материалов и оборудования условиям договора и проектной документации. Технический заказчик проверяет работы, подлежащие закрытию, и подписывает акты освидетельствования скрытых работ. Представитель заказчика и технического заказчика имеет право беспрепятственного доступа ко всем видам работ в любое время в течение всего периода выполнения работ.

Пунктом 7.4. договора  предусмотрено, что подписание актов о приемки выполненных работ (форма КС-2) и справок о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) осуществляется заказчиком. От имени заказчика документы подписывает исполнительный директор Кангун Александр Самуилович.

На основании пункта 9.1. договора сдачу-приемку и учет выполненных работ стороны ведут на основании актов приемки выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ (форма КС-3).

Согласно пункту 9.2. договора сдача-приемка выполненных работ осуществляется в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента получения заказчиком от подрядчика следующих документов: письменного извещения о готовности работ к сдаче; двух экземпляров исполнительной документации в составе: акты приемки выполненных работ (форма КС-2); акты скрытых работ и иные документы согласно СНиПам; отчет о расходовании материалов поставки заказчика, использованных при выполнении работ (если таковые использовались); сертификат (заключение) лаборатории на выполненные работы; сертификаты на используемые материалы и оборудования; иной  документации, предусмотренной специальными нормами и правилами, при выполнении данного вида работ. В случае не предоставлении, указанной в настоящем пункте, документации, работы заказчиком не принимаются.

Пунктом 9.3. договора предусмотрено, что  после подписания акта приемки выполненных работ (форма КС-2), подрядчик предоставляет заказчику справку о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) счет-фактуру.

В соответствии с пунктом 11.2. договора при нарушении подрядчиком договорных обязательств он несет следующую ответственность: за несоблюдение подрядчиком сроков окончания работ - неустойку в размере 10 000 руб. за каждый день просрочки; за нарушения сроков устранения недостатков выполненных работ - неустойку в размере 10 000 руб. за каждый день просрочки.

На основании пункта 12.2. договора в случае прекращения работ по инициативе заказчика, стороны обязаны в течение 10 (десяти) рабочих дней со дня прекращения работ составить двухсторонний акт сверки. После составления акта стороны в течение 10 (десяти) рабочих дней производят взаиморасчеты на условиях договора.

Сторонами согласован график выполнения работ (приложение № 02 к договору № 73/09/08 от 24.09.2008), согласно которому:

- срок выполнения работ по огнезащитной обработке несущих колонн, предел огнестойкости 1,5ч  в количестве 3300 кв.м. с 26.09.2008 по 05.10.2008;

- срок выполнения работ по огнезащитной обработке балок межэтажных перекрытий, предел огнестойкости 0,75ч в количестве 4900 кв.м. с 01.10.2008 по 19.10.2008.

Сторонами подписаны акты о приемке выполненных работ на сумму 5 896 866 руб., в том числе:

- акт о приемке выполненных работ № 1 от 24.12.2008 (на объем  4 178,55 кв.м.)  на сумму 2 507 133 руб. 02 коп.;

- акт о приемке выполненных работ № 2 от 29.06.2009 (на объем 4 221,45 кв.м.) на сумму                 2 532 866 руб. 98 коп.;

и справки о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 24.12.2008 на сумму 2 507 133 руб. 02 коп.; № 2 от 29.06.2009 на сумму 2 532 866 руб. 98 коп.; № 3 от 10.03.2010 на сумму 856 866 руб.;

- акт о приемке выполненных работ № 3 от 10.03.2010 (на объем 1 428,11 кв.м.) на сумму 856 866 руб.

Спор возник в связи с неоплатой ответчиком выполненных истцом работ по обработке огнезащитным составом металлических конструкций и балок на объекте «Выставочно-сервисный центр Лексус», расположенном по адресу: г. Красноярск, ул. Партизана Железняка – Кубанская в объеме 1 187,79 кв.м. на сумму 712 674 руб., от приемки которых ответчик, по мнению истца, уклонился.

В подтверждения факта выполнения работ по спорным объемам в материалы дела истцом представлены протоколы МЧС России ГУ «Судебно-экспертное учреждение федеральной противопожарной службы «Испытательная пожарная лаборатория» по Красноярскому краю:

- № 592  от 21.08.09 проверки качества работ по огнезащите металлических конструкций;

- № 500 от  30.07.09 проверки качества работ по огнезащите металлических конструкций;

- № 282/09 от 12.11.09 проведения проверки качества огнезащитной обработки металлических конструкций;

- № 300/09 от 26.11.09 проведения проверки качества огнезащитной обработки металлических