Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 15.02.2011 по делу n А33-12483/2010. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

разделе 5 «Основные требования к приборам учета тепловой энергии» Правил учета тепловой энергии и теплоносителя содержатся общие требования к приборам учета тепловой энергии.  В соответствии с пунктом 5.1.1 названных Правил узел учета тепловой энергии оборудуется средствами измерения (теплосчетчиками, водосчетчиками, тепловычислителями, счетчиками пара, приборами, регистрирующими параметры теплоносителя, и др.), зарегистрированными в Государственном реестре средств измерений и имеющими сертификат Главгосэнергонадзора Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 5.1.4 Правил учета тепловой энергии и теплоносителя выбор приборов учета для использования на узле учета потребителя осуществляет потребитель по согласованию с энергоснабжающей организацией. В случае разногласий между потребителем и энергоснабжающей организацией по типам приборов учета окончательное решение принимается Госэнергонадзором.

Таким образом, как правильно указал суд первой инстанции, приведенные нормы предоставляют потребителям право выбора средства измерения (прибора учета) из числа средств измерений утвержденного типа, при этом предполагают необходимость согласования указанного средства измерения с энергоснабжающей организацией. Однако, названные Правила не устанавливают порядок такого согласования.

Согласно позиции общества, необходимость указания информации о типе и наименовании средств измерений, точном названии водосчетчиков именно в проектной документации следует из положений ГОСТ 21.601-79 «Система проектной документации для строительства. Водопровод и канализация. Рабочие чертежи» (далее – ГОСТ 21.601-79) и ГОСТ 21.110-95 «Система проектной документации для строительства. Правила выполнения Спецификации оборудования, изделий и материалов» (далее – ГОСТ 21.110-95).

Названный ГОСТ 21.601-79 содержит указание на необходимость включения в рабочие чертежи спецификации оборудования (пункт 1.2). При этом пункт 6.1 ГОСТ 21.601-79 в части выполнения спецификации отсылает к ГОСТ 21.110-82.

Судом установлено, что ГОСТ 21.110-82 отменен Постановлением Минстроя Российской Федерации от 05.06.1995 № 18-55, вместо него введен в действие с 01.06.1995 ГОСТ 21.110-95 «Система проектной документации для строительства. Правила выполнения Спецификации оборудования, изделий и материалов» (далее – ГОСТ 21.110-95).

Согласно пункту 4.5 ГОСТ 21.110-95 в Спецификации указывают:

- в графе 4 - код оборудования, изделия, материала по классификатору продукции;

- в графе 5 - наименование завода-изготовителя оборудования.

Из вводной части ГОСТ 21.601-79 следует, что настоящий стандарт устанавливает состав и правила выполнения рабочих чертежей внутренних водопровода и канализации (в том числе бытового горячего водоснабжения) зданий и сооружений всех отраслей промышленности и народного хозяйства.

Названный государственный стандарт не определяет, что относится к понятию внутренних водопровода и канализации; проектирование отдельных элементов водопровода указанным ГОСТ не регламентируется, выделение в рабочих чертежах узла учета не предполагается.

Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 № 167 (далее – Правила), регулирующими отношения между абонентами (заказчиками) и организациями водопроводно-канализационного хозяйства в сфере пользования централизованными системами водоснабжения и (или) канализации населенных пунктов регулируют, определен ряд понятий, в том числе:

«водопроводная сеть» - система трубопроводов и сооружений на них, предназначенных для водоснабжения;

«канализационная сеть» - система трубопроводов, коллекторов, каналов и сооружений на них для сбора и отведения сточных вод;

«средство измерений (прибор)» - техническое средство, предназначенное для измерений, имеющее нормированные метрологические характеристики, воспроизводящее и (или) хранящее единицу физической величины, размер которой принимается неизменным (в пределах установленной погрешности) в течение определенного интервала времени, и разрешенное к использованию для коммерческого учета;

«узел учета потребляемой питьевой воды и сбрасываемых сточных вод (узел учета)» - совокупность приборов и устройств, обеспечивающих учет количества потребляемой (получаемой) питьевой воды и сбрасываемых (принимаемых) сточных вод.

С учетом изложенного, поскольку ГОСТ 21.601-79 определяет требования в целом к внутренним водопроводам и канализации, к их проектной документации, а не к отдельным техническим средствам, положения названного государственного стандарта в указанной части к спорным правоотношениям применению не подлежат.

Суд апелляционной инстанции не принимает доводы заявителя со ссылкой на положения СНиПа 2.04.01-85* «Внутренний водопровод и канализация зданий», поскольку названные строительные нормы и правила включают в понятие внутреннего водопровода и канализации совокупность устройств, обеспечивающих подачу воды, что не соответствует понятию и назначению узлов учета потребляемой питьевой воды и сбрасываемых сточных вод.

ГОСТ 21.110-95 закрепляет требования к выполнению спецификации оборудования, изделий и материалов к основным комплектам рабочих чертежей зданий и сооружений различного назначения. Апелляционная коллегия поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что исходя из содержания раздела 4 ГОСТ 21.110-95 названный стандарт для проектирования отдельных элементов сооружений не предназначен.

Приказом Ростехрегулирования от 01.06.2010 № 2079 ГОСТ 21.110-95 включен в Перечень документов в области стандартизации, в результате применения которых на добровольной основе обеспечивается соблюдение требований Федерального закона от 30.12.2009 № 384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений».

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает, что ОАО «НТЭК» неправомерно отказало индивидуальным предпринимателям Сидоренко Т.И., Сидоренко О.Н., Емельянову М.М. в согласовании проектной документации на узлы учета расхода холодной и горячей воды письмами от 07.12.2009 №№ НТЭК-48/4255, НТЭК-48/4254 и № НТЭК-48/4257.

Ссылки заявителя на положения раздела 3 ГОСТ 21.601-79 не принимаются судом апелляционной инстанции во внимание, ввиду того, что требование к указанию на схеме системы водопровода оборудования, контрольно-измерительных приборов и других элементов систем не означает, что положения ГОСТ 21.601-79 и 21.110-95 распространяются на проектную документацию узла учета расхода холодной и горячей воды.

Суд апелляционной инстанции считает обоснованными выводы суда первой инстанции и антимонопольного органа о том, что проверка соответствия  оборудования узла учета, в том числе средств измерений, может быть произведена на стадии допуска узла учета в эксплуатацию.

В соответствии с пунктом 1 Правил под «абонентом» понимается юридическое лицо, а также предприниматели без образования юридического лица, имеющие в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении объекты, системы водоснабжения и (или) канализации, которые непосредственно присоединены к системам коммунального водоснабжения и (или) канализации, заключившие с организацией водопроводно-канализационного хозяйства в установленном порядке договор на отпуск (получение) воды и (или) прием (сброс) сточных вод; под «организацией водопроводно-канализационного хозяйства» – предприятие (организация), осуществляющее отпуск воды из системы водоснабжения и (или) прием сточных вод в систему канализации и эксплуатирующее эти системы.

Согласно пункту 34 Правил узел учета должен размещаться на сетях абонента, как правило, на границе эксплуатационной ответственности между организацией водопроводно-канализационного хозяйства и абонентом. Оборудование узла учета и его эксплуатация осуществляются за счет абонента.

Приемка в эксплуатацию узла учета осуществляется при участии представителя организации водопроводно-канализационного хозяйства. Средства измерений должны быть проверены и опломбированы организацией, имеющей соответствующую лицензию. Неопломбированные средства измерений к эксплуатации не допускаются (пункт 41 Правил).

Порядок допуска в эксплуатацию узлов учета установлен пунктами 7.1-7.5 вышеприведенных Правил учета тепловой энергии и теплоносителя. Так, допуск в эксплуатацию узлов учета потребителя осуществляется представителем энергоснабжающей организации в присутствии представителя потребителя, о чем составляется соответствующий акт (Приложение 4). Акт составляет в 2-х экземплярах, один из которых получает представитель потребителя, а второй - представитель энергоснабжающей организации.

Акт допуска в эксплуатацию узла учета тепловой энергии у потребителя должен быть утвержден руководителем энергоснабжающей организации.

Для допуска узлов учета тепловой энергии в эксплуатацию представитель потребителя должен предъявить:

- принципиальную схему теплового пункта;

- проект на узел учета, согласованные с энергоснабжающей организацией;

- паспорта на приборы узла учета;

При допуске узла учета в эксплуатацию должны быть проверены:

- соответствие заводских номеров на приборы учета с указанными в их паспортах;

- соответствие диапазонов измерений устанавливаемых приборов учета со значениями измеряемых параметров;

- качество монтажа средств измерений и линий связи, а также соответствие монтажа требованиям паспортов и проектной документации;

- наличие пломб.

В случае выявления несоответствия требованиям настоящих Правил узел учета в эксплуатацию не допускается и в акте приводится полный перечень выявленных недостатков с указанием пунктов Правил, положения которых нарушены.

При допуске в эксплуатацию узла учета потребителя после получения акта (Приложение 4), представитель энергоснабжающей организации пломбирует приборы узла учета тепловой энергии и теплоносителя.

Узел учета потребителя считается допущенным к ведению учета полученной тепловой энергии и теплоносителя после подписания Акта представителем энергоснабжающей организации и представителем потребителя.

Таким образом, поверка соответствия узла учета требованиям вышеприведенных норм, в том числе в отношении обстоятельств регистрации использованных при проектировании узла приборов в Государственном реестре средств измерения и возможности их использовании для коммерческих взаиморасчетов, на что в письмах от  07.12.2009 №№ НТЭК-48/4255, НТЭК-48/4254 и № НТЭК-48/4257 указало ОАО «НТЭК», возможно на стадии допуска в эксплуатацию узла учета

Значит, отказ ОАО «НТЭК» на этапе согласования проектной документации на узлы учета по вышеизложенным основаниям не соответствует установленному порядку, является неправомерным.

Кроме того, суд апелляционной инстанции считает неправомерным отказа доминирующего субъекта в согласовании указанных проектов ввиду следующих обстоятельств.

В соответствии с пунктом 38 Пунктом абонент до начала комплектации узла учета представляет техническую документацию (проект, рабочие чертежи, эскиз, схему) организации водопроводно-канализационного хозяйства, которая в течение не более 15 дней письменно сообщает о замечаниях либо их отсутствии. Непредставление письменного сообщения в указанный срок считается отсутствием замечаний.

Судом апелляционной инстанции установлено, что ответы на обращения индивидуальных предпринимателей Сидоренко Т.И., Сидоренко О.Н. от 06.11.2009 направлены заявителем спустя месяц 07.12.2009; ответ на обращение индивидуального предпринимателя Емельянова М.М. от 05.10.2009 направлен 07.12.2009 – то есть через 2 месяца.

При этом как изложено выше, названные лица 25.11.2009 и 20.11.2009 повторно обращались в ОАО «НТЭК» в связи с отсутствием ответа на заявления о согласовании проектной документации на узлы учета.

В соответствии с подпунктом 17 статьи 4 Закона о защите конкуренции признаками ограничения конкуренции являются сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке, отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, а также иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке;

Обстоятельства нарушения установленного срока для представления замечаний на представленную проектную документацию узлов учета расхода холодной и горячей воды с последующим представлением таких замечаний, которые возлагают на хозяйствующих субъектов необоснованные обязанности, по мнению суда апелляционной инстанции, свидетельствуют об ограничении конкуренции, поскольку создают препятствия в осуществлении предпринимательской деятельности, что выражается в  невозможности осуществлять названными индивидуальными предпринимателя деятельности в одинаковых для всех участников рынка условиях, необходимости нести затраты за потребленную энергию, исходя не из фактического потребления, а из данных, определенных расчетным методом.

Суд апелляционной инстанции не принимает во внимание доводы общества о том, что установленные антимонопольным органом нарушения прямо не указано в части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

Как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 4 Постановления от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства», арбитражным судам следует обратить внимание, что, исходя из системного толкования положений статьи 10 ГК РФ и статей 3 и 10 Закона о защите конкуренции, для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.

Также надлежит иметь в виду, что суд или антимонопольный орган вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим. При этом, оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 ГК РФ, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона о защите конкуренции, и, в частности, определять, были совершены данные действия