Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 13.02.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Как следует из акта осмотра газогенераторной установки для топливоснабжения печи обжига керамзита на территории общества с ограниченной ответственностью «Керамзитовый завод» от 18 мая 2010 года, проведенного с участием представителей ответчиков, «газогенератор установки представляет собой аппарат шахтного типа, выполненный комбинированно - из верхнего, среднего и нижнего поясов. Верхний пояс состоит из загрузочного люка, выпускного патрубка газа и электротермического устройства (электротермическое устройство еще не смонтировано), нижний пояс представляет собой усеченный конус, состоит из выгрузочного устройства, колосниковой решетки, устройства подвода воздуха. Данные признаки также отражены в Таблице 1 Заключения эксперта. Акт осмотра установки подписан представителем общества с ограниченной ответственностью «Лаки Дэй» без возражений по описанию фактического устройства Установки, право делать замечания на действия эксперта, подлежащие занесению в акт осмотра, сторонам было разъяснено, о чем имеется соответствующая запись в акте.

В заключении эксперта указано, что такой признак изобретения общества с ограниченной ответственностью «Сибтермо» как гидрозатвор заменен в строящейся установке эквивалентным устройством - дроссельной заслонкой. Вместе с тем регулирующая функция дроссельной заслонки, упоминаемая обществом с ограниченной ответственностью «Лаки Дэй», относится не к газогенератору, а к газопроводу, идущему к горелке. К газогенератору же относится именно её необходимая - с учётом содержания в генераторном газе взрывоопасных и отравляющих веществ, таких как водород и монооксид углерода - запорная функция, обеспечивающая герметизацию при отключении газогенератора от газовой магистрали на период перезагрузки (ремонта) с целью обеспечения безопасной для жизни и здоровья людей эксплуатации устройства.

Представитель общества с ограниченной ответственностью «Лаки Дэй» заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительного доказательства - результатов сравнительной технической экспертизы устройств «Гидрозатвор» и «Заслонка дроссельная» от 30 декабря 2010 года.

Представитель истца возразил против удовлетворения заявленного ответчиком ходатайства.

Рассмотрев ходатайство о приобщении дополнительных документов к материалам дела суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отказывает в его удовлетворении в виду следующего.

Согласно части 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

В силу части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об истребовании доказательств, и суд признает эти причины уважительными.

Из содержания приведенных выше норм следует, что суд апелляционной инстанции при проверке законности и обоснованности решения суда первой инстанции повторно рассматривает дело исходя из тех доказательств, которые исследовались судом первой инстанции, а также тех доказательств, которые могли быть исследованы судом первой инстанции, но не были представлены лицом, участвующим в деле, по независящим от него причинам.

Между тем, представленное истцом заключение не существовало как таковое на момент принятия решения судом первой инстанции. Ответчик о проведении подобной экспертизы суду первой инстанции не ходатайствовал. Невозможность проведения сравнительной технической экспертизы устройств «Гидрозатвор» и «Заслонка дроссельная» ответчиком суду апелляционной инстанции не обоснованна. В таком случае новое доказательство, не исследованное судом первой инстанции, не может быть приобщено к материалам дела судом апелляционной инстанции.

По тем же основаниям суд апелляционной инстанции также отклоняет ходатайство ответчика о назначении патентно-технологической экспертизы по делу, поскольку заключение эксперта также являлось бы новым доказательством по делу, а ответчик не доказал невозможность заявления данного ходатайства  в суде первой инстанции.

Кроме того, суд апелляционной инстанции не находит оснований, предусмотренных статьей 87 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для назначения дополнительной либо повторной экспертизы. Представленное в материалы дела заключение эксперта Бруера Г.Г. содержит ответы на все поставленные перед ним вопросы и не содержит в себе каких-либо противоречий.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении настоящего дела судом апелляционной инстанции установлены следующие обстоятельства.

Согласно патенту на изобретение № 2299901 (т.1, л.д. 26) обществу с ограниченной ответственностью «Сибтермо» принадлежат права на изобретение «Устройство для переработки твердого топлива», приоритет изобретения 27 июля 2005 года, зарегистрировано изобретение 27 мая 2007 года, срок действия патента истекает 27 мая 2025 года.

Формула изобретения указана в патенте следующим образом: устройство для переработки твердого топлива, представляющее собой слоевой аппарат шахтного типа, выполненное комбинированным – из верхнего, среднего и нижнего поясов, отличающееся тем, что верхний пояс состоит из загрузочного люка, выпускного патрубка газа, гидрозатвора и электротермического устройства, средний пояс состоит из цилиндрического корпуса и водяной рубашки, а нижний пояс выполнен в виде усеченного конуса и состоит из выгрузочного устройства, колосниковой решетки, устройства подвода воздуха и /или охлаждающего газа и термоэлектрических датчиков.

Изобретение относится к области металлургии, энергетики и химической промышленности.

На указанное выше изобретение 27 апреля 2007 года  выдан евразийский патент № 008111 (т.1, л.д. 32).

Ярыгин Леонид Анатольевич и Ермаков Игорь Германович являются патентообладателями на изобретение «Устройство для переработки твердого топлива», патент RU 2380398 С1 (т.10, л.д. 77), начало отсчета действия патента 4 июля 2008 года. Формула изобретения содержит указание, что устройство для переработки твердого топлива, включающее верхний пояс, состоящий из загрузочного люка, выпускного патрубка газа и электротермического устройства, средний пояс, состоящий из цилиндрического корпуса с водяной рубашкой с входным и выходным штуцерами, нижний пояс в виде усеченного конуса, состоящий из выгрузочного устройства, колосниковой решетки, устройства подвода воздуха и /или охлаждающего газа и термоэлектрических датчиков (далее в формуле приведены отличительные признаки). В реферате патента указано, что наиболее близким техническим решением является устройство в виде слоевого аппарата шахтного типа, выполненного комбинированным – из верхнего, среднего и нижнего поясов, отличающееся тем, что верхний пояс состоит из загрузочного люка, выпускного патрубка газа, гидрозатвора и электротермического устройства, средний пояс состоит из цилиндрического корпуса и водяной рубашки, а нижний пояс выполнен в виде усеченного конуса и состоит из выгрузочного устройства, колосниковой решетки, устройства подвода воздуха и /или охлаждающего газа и термоэлектрических датчиков (патент РФ № 2299901).

4 июня 2008 года между обществом с ограниченной ответственностью «Керамзитовый завод» в качестве заказчика и обществом с ограниченной ответственностью «Лаки Дэй» в качестве исполнителя подписан договор технического расчета газогенератора с рабочими чертежами (т.1, л.д. 143), согласно которого исполнитель обязуется в установленный договором срок оказать услуги по заданию заказчика, выполнить технический расчет с рабочими чертежами газогенератора с производительностью 6.5 Гкал/час согласно технического задания, а заказчик обязуется создать исполнителю необходимые условия для выполнения работ и оплатить обусловленную договором цену (пункт 1.1.).

Исходные данные для проектирования утверждены заказчиком (т.1, л.д. 145).

Сторонами подписан акт о выполнении работ согласно договора о выполнении технического расчета с рабочими чертежами газогенератора.

27 июня 2008 года между обществом с ограниченной ответственностью «Керамзитовый завод» в качестве заказчика и обществом с ограниченной ответственностью «Лаки Дэй» в качестве генерального подрядчика подписан договор подряда № 151-06-08 (т.1, л.д. 131), по условиям которого генеральный подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика работы по устройству отделения газификации с газопроводом для обжига керамзитового гравия, а также произвести пусконаладочные работы по производству газа и обжигу гравия, а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить их (пункт 1.1 договора). Срок производства работ определяется на основании поэтапных графиков производства работ (пункт 4.1.). Договор действует до полного исполнения сторонами своих обязательств (пункт 4.2.).

Договор выполняется на основании локальных сметных расчетов, утвержденных обществом с ограниченной ответственностью «Керамзитовый завод».

Письмом от 27 февраля 2009 года № 14-г (т.1, л.д. 36) общество с ограниченной ответственностью «Сибтермо» указало обществу с ограниченной ответственностью «Керамзитовый завод» на наличие информации о незаконном использовании последним изобретения истца.

Письмом от 13 марта 2009 года № 47 (т.1, л.д. 37) общество с ограниченной ответственностью «Керамзитовый завод» сообщило обществу с ограниченной ответственностью «Сибтермо» о том, что технический проект и выполнение работ по устройству отделения газафикации с газопроводом для обжига керамзитового гравия согласно договорам от 27 июня 2008 года № 151-06-08 № и от 4 июня 2008 года № 57-1 производит общество с ограниченной ответственностью «Лаки Дэй» с привлечением закрытого акционерного общества «Красавтопромавтоматика».

Заявлением от 20 апреля 2009 года (т.1, л.д. 39) общество с ограниченной ответственностью «Сибтермо» обратилось в Управление Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю с просьбой о возбуждении дела об административной ответственности в отношении, в том числе, общества с ограниченной ответственностью «Лаки Дэй», в соответствии со статьей 14 Федерального закона от 26 июля 2006 года «О защите конкуренции» в связи с незаконным использованием интеллектуальной собственности, защищенной патентом на изобретение № 2299901, евразийским патентом № 008111.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю в ответ на заявление от 20 апреля 2009 года (сообщение от 27 августа 2009 года № 10125, т.1, л.д. 41) сообщило о том, что в результате контрольных мероприятий в отношении общества с ограниченной ответственностью «Керамзитовый завод» было установлено, что технический проект и выполнение работ по устройству отделения газификации с газопроводом для обжига керамзитового гравия согласно договоров от 27 июня 2008 года № 151-06-08 № и от 4 июня 2008 года № 57-1 производит общество с ограниченной ответственностью «Лаки Дэй», а инициатором проекта выступает общество с ограниченной ответственностью «Керамзитовый завод». По результатам проверки выявлены признаки нарушения пункта 2 части 1 статьи 2 Федерального закона от 26 июля 2006 года «О защите конкуренции». Рассмотреть по существу заявление не представляется возможным с связи с не установлением местонахождения общества с ограниченной ответственностью «Лаки Дэй».

Письмом от 28 сентября 2009 года № 78-г (т.1, л.д. 38) общество с ограниченной ответственностью «Сибтермо» потребовало от общества с ограниченной ответственностью «Керамзитовый завод» прекращения нарушения исключительных прав, а именно проведения работ по созданию газогенераторной установки для топливоснабжения печи обжига керамзита с целью перевода ее с мазута на уголь, права на которую принадлежат обществу с ограниченной ответственностью «Сибтермо» и защищены патентом на изобретение № 2299901, евразийским патентом № 008111.

Полагая, что его право на изобретение нарушено истец просит обязать общество с ограниченной ответственностью «Керамзитовый завод» и общество с ограниченной ответственностью «Лаки Дэй» прекратить строительство устройства для переработки твердого топлива, права на которое принадлежат обществу с ограниченной ответственностью «Сибтермо», а именно газогенераторной установки для топливоснабжения печи обжига керамзита, на территории общества с ограниченной ответственностью «Керамзитовый завод» по адресу: Красноярский край,  г.Ачинск, проезд Авиаторов, 4.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 22 марта 2010 года по делу назначена патентно-техническая экспертиза, проведение которой поручено открытому акционерному обществу «Сибирский энергетический  научно-технический центр» (Красноярский филиал: 660041, г. Красноярск, пр. Свободный, д. 66 «а») - Бруеру Геннадию Георгиевичу, кандидату технических наук, ведущему научному сотруднику Сибирского теплотехнического  научно-исследовательского  института ВТИ.

Перед экспертом поставлены следующие вопросы:

1)                  Соответствует ли газогенераторная установка для топливоснабжения печи обжига керамзита с целью перевода ее с мазута на уголь, строящейся на территории общества с ограниченной ответственностью «Керамзитовый завод» по адресу: 662153, г.Ачинск, проезд Авиаторов, д.4 всем признакам изобретения ООО «Сибтермо», приведенных в независимом пункте содержащейся в патенте РФ № 2299901 и евразийском патенте № 008111 формулы изобретения?

2)                  Использовано ли изобретение общества с ограниченной ответственностью «Сибтермо», защищенное патентом ЕА-ПО 008111 и РФ 2299901, в газогенераторной установке, строящейся на территории общества с ограниченной ответственностью «Керамзитовый завод» всем признакам изобретения, приведенным в независимом пункте формулы изобретения, либо признакам, эквивалентным им?

В представленном суду заключении (т.10, л.д. 33) на первый вопрос экспертом дан ответ: «Газогенераторная установка для топливоснабжения печи обжига керамзита с целью перевода ее с мазута на уголь, строящаяся на территории общества с ограниченной ответственностью «Керамзитовый завод» по адресу: 662153, г.Ачинск, проезд Авиаторов, д.4 в части газогенератора периодического действия для газификации бурого угля соответствует всем признакам (кроме гидрозатвора, который не является существенным признаком и может быть заменен эквивалентным устройством) изобретения общества с ограниченной ответственностью «Сибтермо», приведенным в независимом пункте, содержащейся в патенте РФ № 2299901 и евразийском патенте № 008111