Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 10.02.2011 по делу n Г. КРАСНОЯРСК. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

«11» февраля 2011 г.

Дело №

г. Красноярск

А33-12530/2010

Резолютивная часть постановления объявлена «04» февраля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен          «11» февраля 2011 года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Бабенко А.Н.,

судей:  Гуровой Т.С., Петровской О.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Щекотуровой Я.С.,

при участии:

от истца - общества с ограниченной ответственностью «Золотой Телец»: Пеновой С.Г. – представителя по доверенности от 30.07.2010,

от ответчика - открытого акционерного общества «Горно-металлургическая компания «Норильский никель»: Грабченко О.А. – представителя по доверенности от 21.12.2010 № ГМК-115/61-нт,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика - открытого акционерного общества «Горно-металлургическая компания «Норильский никель»

на решение Арбитражного суда  Красноярского края

от «09» ноября 2010 года по делу  № А33-12530/2010, принятое председательствующим судьей Сазонцевым С.В., арбитражными заседателями Стреж Л.Н., Юрастовой Т.А.,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Золотой Телец» (ОГРН 1037851012132, ИНН 7826011263) (далее – истец, ООО «Золотой Телец») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к открытому акционерному обществу «Горно-металлургическая компания «Норильский никель» (ОГРН 1028400000298, ИНН 8401005730) (далее – ответчик, ОАО «ГМК «Норильский никель») о взыскании (с учетом изменения суммы иска на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) 6 500 000 рублей долга по договору № НН/622-2008 от 01.07.2008, 818 270 рублей 84 копейки процентов за пользование чужими денежными средствами, 72 000 рублей расходов на оплату услуг представителя.

Определением Арбитражного суда Красноярского края от 20.10.2010 к производству арбитражного суда принято встречное исковое заявление открытого акционерного общества «Горно-металлургическая компания «Норильский никель» к обществу с ограниченной ответственностью «Золотой телец» о взыскании 2 000 000 рублей пени по договору № НН/622-2008 от 01.07.2008 для рассмотрения совместно с первоначальным иском.

Решением Арбитражного суда Красноярского края от 09.11.2010 первоначальный иск  удовлетворен частично, с ОАО «ГМК «Норильский никель» в пользу ООО «Золотой Телец» взыскано 6 500 000 рублей основного долга, 813 965 рублей 28 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами, 207 436 рублей 30 копеек судебных расходов, в остальной части иска отказано, ООО «Золотой Телец» из федерального бюджета возвращено 167 рублей 65 копеек излишне уплаченной государственной пошлины, в удовлетворении встречного иска отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Красноярского края от 09.11.2010 и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении первоначального иска.

Ответчик считает обжалуемый судебный акт необоснованным, поскольку, по его мнению, спорный договор подлежит квалификации в соответствии с главами 37, 69,70 Гражданского кодекса Российской Федерации как договор, предметом которого является результат интеллектуальной деятельности (аудиовизуальное произведение, телевизионный художественный фильм) и исключительные права на него. В спорном договоре имеются элементы договора авторского заказа, заключение которого между юридическими лица в силу закона невозможно, элементы договора подряда. Судом первой инстанции квалификация данного договора дана как подряда, однако, все его условия  не учтены, что повлекло неправильное применение норм права, признание договора заключенным. При этом, в договоре не согласован четкий перечень работ, их объем, стоимость каждого вида работ. Применению подлежат статьи 455, 1234, 1285 Гражданского кодекса Российской Федерации, при отсутствии в договоре об отчуждении исключительного права условия о размере вознаграждения автора договор считается незаключенным, истец – изготовитель, автором не является. Факт принадлежности истцу отчуждаемых исключительных прав не установлен. Истцом, предусмотренный гражданским законодательством порядок сдачи-приемки выполненных работ не соблюден, доказательства извещения заказчика о готовности работ подрядчиком не представлены, условиями договора электронный документооборот не предусмотрен. Ответчику работы не сданы, только передана демонстрационная копия фильма. Ответчик обоснованно отказался от приемки работ после окончания срока, поскольку выявлены недостатки. Доказательств наличия у Пливерищевой принимать от лица ответчика результат работ по договору в материалы дела не представлено. Истец не доказал факта исполнения обязательств в сроки и порядке, установленные договором, судом не исследован факт нарушения истцом сроков.      

Согласно представленному истцом отзыву на апелляционную жалобу судом первой инстанции спорный договор квалифицирован верно на основании исследования всех его условий, все необходимые из которых согласованы сторонами. Переписка между сторонами по электронной почте допустима, уведомления о готовности работ и документы своевременно направлены ответчику истцом, своевременно к приемке работ ответчик не приступил, замечания по качеству направил истцу спустя месяц после получения демонстрационной копии фильма, направление которой с ответчиком согласовывалась. Задолженность в размере 6 500 000 рублей ответчиком не оплачена, смещение сроков передачи результата работ произошло вследствие задержки со стороны ответчика договорного платежа. Фильм передан уполномоченному лицу, ранее подписывавшему от имени ответчика накладные.

Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 11.01.2011 апелляционная жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 04.02.2011.

В судебном заседании 04.02.2011 представители сторон подтвердили ранее изложенные по делу правовые позиции.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, апелляционный суд установил следующие обстоятельства, имеющие существенное значение для рассмотрения спора.

01.07.2008 между ОАО «ГМК «Норильский никель» (заказчик) и ООО «Золотой Телец» (студия) заключен договор № НН/622-2008, в соответствии с пунктом 1.1 которого студия обязуется создать художественный фильм (далее – произведение) и передать заказчику исключительное право на произведение в полном объеме, а заказчик обязуется оплатить эти услуги. Характеристики произведения, включая хронометраж, тематику, формат записи видео и звука, особые требования и др. указываются в Приложении № 1 к договору (Техническое задание).

В материалы дела представлено Техническое задание (Приложение № 1 к договору).

Работы по договору выполняются студией в соответствии с Приложением № 2 (Календарный план-смета), в котором установлены объемы работ по каждому этапу договора. По выполнению каждого этапа стороны подписывают Акт о выполнении соответствующего этапа (пункт 1.2 договора).

В материалы дела представлен Календарный план – смета (Приложение № 2 к договору), согласно которому аванс в сумме 5 000 000 рублей вносится в июне 2008 года; 1 этап «Подготовительный период (июнь-июль 2008 г.)» включает работы: режиссерский сценарий, кастинг (состав актеров), готовая музыка и тексты песен, перечень съемочных объектов и план съемок, список реквизита - стоимость 8 500 000 рублей; 2 этап «Съемочный период (июль-октябрь 2008 г.)» включает работы: завершение всех съемок в полном объеме, исходные материалы фильма на материальных носителях - стоимость 5 000 000 рублей; 3 этап «Монтажно-тонировочный (сентябрь-ноябрь 2008 г.)» включает работы по сдаче готового фильма заказчику - стоимость 1 500 000 рублей.

Пунктом 2.1 договора предусмотрено, что студия принимает на себя обязательства по созданию произведения согласно сценария (Приложение № 3), в соответствии с порядком и сроками, предусмотренными договором.

В материалы дела представлен Сценарий «Вечная история» (Приложение № 3 к договору).

Согласно пункту 2.2 договора срок передачи готового произведения заказчику – не позднее 10.12.2008. Передача заказчику готового произведения оформляется актом сдачи-приемки, подписанным полномочными представителями сторон. Готовое произведение передается заказчику на материальных носителях, указанных в Приложении № 1 (Техническое задание).

Одновременно с передачей материальных носителей с записью произведения студия представляет заказчику необходимые сведения об авторах произведения, результатах интеллектуальной деятельности, включенных в произведение, а также о правообладателях иных аудиовизуальных произведений, вошедших составной частью в произведение. С момента подписания акта сдачи-приемки исключительные права на произведение в полном объеме согласно раздела 5 договора переходят заказчику (пункт 2.3 договора).

В соответствии с пунктом 4.1 договора общая стоимость услуг по договору, включая понесенные студией издержки и вознаграждение студии за создание произведения и передачу исключительных прав по договору, составляет 20 000 000 рублей, в том числе НДС в размере 18%, что составляет 3 050 847 рублей 46 копеек.

В пункте 4.2 договора стороны указали, что оплата услуг студии производится путем перечисления денежных средств на расчетный счет студии в следующем порядке: 5 000 000 рублей согласно выставленного студией счета, не позднее 31.06.2008; 8 500 000 рублей согласно выставленного студией счета и при условии подписания сторонами Акта о выполнении первого этапа договора, не позднее 31.07.2008; 5 000 000 рублей согласно выставленного студией счета и при условии подписания сторонами акта о выполнении второго этапа договора, не позднее 30.10.2008; окончательный расчет по договору производится не позднее 5 (пяти) банковских дней после передачи готового произведения заказчику на основании акта сдачи-приемки, подписанного полномочными представителями сторон.

Согласно пункту 5.1 договора на условиях договора студия отчуждает в пользу заказчика все исключительные права на использование произведения (в терминах статьи 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации) на весь срок действия авторских прав, на территории всего мира, включая, но не ограничиваясь: право на воспроизведение; право на публичный показ; право на сообщение произведения (включая показ, исполнение или передачу в эфир) для всеобщего сведения путем передачи в эфир и (или) последующей передачи в эфир, включая право прерывать сообщение произведения в эфире выпусками новостей и рекламой и/или информацией; право на сообщение произведения (включая показ, исполнение или передачу в эфир) для всеобщего сведения по кабелю, проводам или с помощью иных аналогичных средств, в том числе в сети Интернет, включая право прерывать сообщение произведения выпусками новостей и рекламой и/или информацией; право на публичное исполнение; право на распространение произведения любым способом: продавать, сдавать в прокат и т.д.; право на перевод произведения, включая субтитрование и дублирование произведения на всех языках мира.

Пунктом 5.2 договора предусмотрено, что кроме прав, предусмотренных в пункте 5.1, студия передает заказчику все права, полученные в соответствии с договорами, заключенными в процессе производства произведения, в предусмотренных этими договорами объемах: исключительные права на использование сценария, режиссерского проекта и музыки к произведении;  исключительные права на использование оригинальных произведений (как существовавших ранее, так и созданных в процессе производства), составляющих творческий вклад в создание произведения звукорежиссера, оператора-постановщика, художника-постановщика, режиссера-монтажа и др., чьи оригинальные произведения входят составной частью в окончательную версию произведения; исключительные права на использование оригинальных произведений, созданных актерами-исполнителями ролей, аранжировщиками, дирижерами и др. субъектами.

В пункте 7.4 договора указано, что при нарушении сроков передачи произведения заказчику, заказчик имеет право требовать, а студия в этом случае обязана уплатить пени в размере 0,1 % от стоимости произведения, но не свыше 10 % от стоимости услуг по договору.

В соответствии с пунктом 7.5 договора при нарушении сроков оплаты со стороны заказчика срок выполнения обязательств студией переносится на соответствующий задержке срок.

В материалы дела представлен Акт приема-сдачи работ от 22.07.2008 к договору, согласно которому заказчиком приняты работы по первому этапу (Подготовительный период) стоимостью 5 000 000 рублей. В акте указано, что следует к перечислению в соответствии с пунктом 4.2 договора 8 500 000 рублей.

Ответчиком перечислено истцу 13 500 000 рублей платежными поручениями № 644 от 08.07.2008 на сумму 5 000 000 рублей (авансовый платеж), № 253 от 15.08.2008 на сумму                 8 500 000 рублей (аванс 1 этап).

Истцом направлены ответчику следующие письма:

- (исх. № 174/Н от 27.11.2008 и исх. № 181/Н от 10.12.2008) об отсутствии финансирования второго этапа работ в срок до 30.10.2008 в сумме 5 000 000 рублей. Согласно почтовому уведомлению письмо получено ответчиком 17.12.2008;

- (исх. № 182/Н от 11.12.2008) об извещении выполнения работ по договору и готовности к передаче заказчику фильма при условии осуществления ОАО «ГМК «Норильский никель» платежа, направлении для подписания Акта приемки-сдачи работ по договору от 10.12.2008). Согласно почтовой квитанции № 025008 данное письмо получено ОАО «ГМК «Норильский никель» 12.12.2008 Привезенцевой;

- (исх. № 184/Н от 15.12.2008) о выполнении работ и готовности к передаче фильма заказчику, с требованием оплатить 5 000 000 рублей;

- (исх. № 187/Н от 18.12.2008) о направлении демонстрационной копии телевизионного художественного фильма «Вечная история». Согласно почтовой квитанции отправление получено ответчиком 19.12.2008;

- (исх. № 08/Н от 23.01.2009 на № ГМК/702 от 22.01.2009) с требованием подписать акт сдачи-приемки и оплатить завершенные работы по второму этапу договора в сумме 5 000 000 рублей;

- (исх. № 09/Н от 26.01.2009) о готовности осуществить внесение требуемых доработок в фильм, требовании решить вопрос с подписанием акта сдачи-приемки и оплате завершенных работ по второму этапу