Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 28.11.2010 по делу n А29-469/2009. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3, http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

29 ноября 2010 года                                                              Дело № А29-469/2009

Резолютивная часть постановления объявлена                     29 ноября 2010 года

Полный текст постановления изготовлен                              29 ноября 2010 года

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего    Тетервака А.В.

судей  Губиной  Л.В., Чернигиной  Т.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарём Мезриным  Д.А.,

при   участии  в судебном заседании представителей:

от  истца:  Паролло  А.В., конкурсный  управляющий, Турубанов  Д.Е., доверенность от 05.04.2010года,

от  ответчика: Гобанов С.Л., доверенность от  23.12.2009года, Сухоруков А.И., доверенность  от  29.09.2010года,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Компания «Комистрой» Паролло А.В.

на определение Арбитражного суда Республики Коми от 19.07.2010 по делу № А29-469/2009, принятое судом в составе судьи Токарева С.Д.,

по заявлению конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Компания «Комистрой» Паролло А.В.

о признании недействительной сделки должника и применении последствий недействительности сделки

по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО «Компания «Комистрой»

по делу по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Диал», общества с ограниченной ответственностью «Окна Столицы»

к обществу с ограниченной ответственностью «Компания «Комистрой» (третьи лица:  ООО «Артамонов», Багаев К.Т., Бондаренко А.Г., Волкова Н.Д., Гибежа П.Б., ПК ЗЖБИ, Ильчуков В.В., Лиханова Л.Г., Маковеева К.Е., Максимова Л.П., Молодцова С.А., Норкина Е.В., Панахов И.А.о, ООО ПМК «Сыктывкарстрой», Потапов Е.Н., Раджабов С.Ф., Рочева В.З., Слабиков С.В., Слабиков Э.В., Слабикова И.Г., ОАО Строительно-монтажное предприятие связи, ООО «Строй-Сервис-Проф», ООО Фирма «Стройэлектроуслуга», Титаев С.В., УКС МОГО «Сыктывкар», Шевчук А.Д.)

о несостоятельности (банкротстве),

установил:

конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью «Компания «Комистрой» (далее – Конкурсный управляющий ООО «Компания «Комистрой», заявитель) обратился в Арбитражный суд Республики Коми с заявлением о признании недействительным соглашения от 16.06.2009, заключенного между ООО «Компания «Комистрой» и ООО «СеверДорСтрой» о переводе прав и обязанностей заказчика, об изъятии у ООО «СеверДорСтрой» и передаче ООО «Компания «Комистрой» незавершенного строительством 108 - квартирного жилого дома со встроенными помещениями по адресу: г. Сыктывкар, ул. Тентюковская, а также об изъятии проектной документации на объект: рабочий проект ОАО «Строительно-монтажное предприятие связи» 05-07 ПР АС «Девятиэтажный жилой дом со встроенными помещениями по ул. Тентюковской в г. Сыктывкаре, в том числе Архитектурно-строительные чертежи и другие части, всего 9 альбомов.

ООО «СеверДорСтрой» в своем отзыве возразило против заявленных требований.

Определением арбитражного суда от 04.05.2010 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены дольщики 108-квартирного жилого дома со встроенными помещениями расположенного по адресу г. Сыктывкар, ул. Тентюковская: ИП Артамонов, Багаев К.Т., Бондаренко А.Г., Волкова Н.Д., Гибежа П.Б., ПК ЗЖБИ, Ильчуков В.В., Лиханова Л.Г., Маковеева К.Е., Максимова Л.П., Молодцова С.А., Норкина Е.В., Панахов И.А.о, ООО ПМК «Сыктывкарстрой», Потапов Е.Н., Раджабов С.Ф., Рочева В.З., Слабиков С.В., Слабиков Э.В., Слабикова И.Г., ОАО «Строительно-монтажное предприятие связи», ООО «Строй-Сервис-Проф», ООО Фирма «Стройэлектроуслуга», Титаев С.В., УКС МО ГО «Сыктывкар»,  Шевчук А.Д.

Определением Арбитражного суда Республики Коми от 19.07.2010 по делу № А29-469/2009 в удовлетворении заявления Конкурсного управляющего отказано; отклонено ходатайство Конкурсного управляющего о назначении по делу судебной экспертизы.

Не согласившись с названным определением Арбитражного суда Республики Коми, Конкурсный управляющий обратился во Второй арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит упомянутое определение арбитражного суда первой инстанции отменить и разрешить вопрос по существу, удовлетворив заявленное требование.

Заявитель считает, что суд дал неверную оценку оспариваемому соглашению. По мнению заявителя, передаваемый по соглашению объект является объектом незавершенного строительства, что подтверждено представленными в дела доказательствами. Воля сторон была направлена на отчуждение незавершенного строительством объекта, а не на передачу прав и обязанностей. Объект мог быть отчужден исключительно с предварительной регистрацией права собственности на него. Как указывает заявитель, оспариваемая сделка не содержит достаточных условий, которые позволили бы определить предмет сделки, что свидетельствует о незаключенности соглашения. По утверждению заявителя, объем обязательств должника не подтвержден материалами дела. Указывает на неравноценность предоставленного встречного исполнения.

 ООО «СеверДорСтрой» в своем отзыве на апелляционную жалобу с доводами, изложенными в ней не согласно, просит оставить определение без изменения.

Титаев  С.В.  в  отзыве  на  апелляционную  жалобу  сообщил, что  он  не  согласен  с  действиями  конкурсного  управляющего.

Гибежа П.Б.  в  отзыве  на  апелляционную  жалобу полностью  поддерживает  заявителя  апелляционной  жалобы, просит  её  удовлетворить.

Дольщики: Маковеева  К.Е., Молодцова  С.А., Потапов  Е.Н., Перебоева С.Н., Волкова Н.Д., Слабиков С.В., Слабиков Э.В., Слабикова И.Г., Норкина Е.В. в  отзыве  на  апелляционную  жалобу  просили  отказать  истцу  в  удовлетворении  заявленных  требований.

В  судебном  заседании   суда  апелляционной  инстанции   23  ноября  2010года  был  объявлен  перерыв   до  14  час. 00  мин. 29  ноября  2010года, о  чём  на  сайте  суда  было  размещено  соответствующее  определение.

Законность определения Арбитражного суда Республики Коми проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, исследовав материалы дела, а также обстоятельства дела и представленные по нему доказательства, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующему выводу.

Как следует из материалов дела, 16.06.2009 между ООО «Компания «Комистрой» и ООО «СеверДорСтрой» подписано соглашение о переводе прав и обязанностей заказчика (далее – Соглашение) (т.7 л.д. 11-18), согласно которому ООО «Компания «Комистрой» передает ООО «СеверДорСтрой» все права и обязательства заказчика и застройщика по строительству объекта «Девятиэтажный жилой дом со встроенными помещениями и боксовые гаражи», расположенного по адресу: г. Сыктывкар, ул. Тентюковская (район конечной остановки автобусов маршрута № 3) (далее - Объект).

Согласно разделу 1 Соглашения ООО «Компания «Комистрой» передает ООО «СеверДорСтрой» права и обязанности по договору аренды земельного участка №01/07-125 от 06.02.2007, в том числе право аренды земельного участка площадью 4117 кв.м. по ул. Тентюковская (район конечной остановки автобусов маршрута №3) для строительства Объекта.

Стоимость уступаемых прав аренды составляет 400 000 руб. (пункт 1.3 Соглашения).

В силу пунктов 1.4 и 1.5 Соглашения за вычетом задолженности ООО «Компания «Комистрой» перед арендодателем по договору аренды (256 000 руб.) окончательная стоимость права аренды, уступаемой ООО «СеверДорСтрой» составляет 144 000 руб.

В соответствии с разделом 2 Соглашения ООО «Компания «Комистрой» передает ООО «СеверДорСтрой» все права и обязанности по договорам, заключенным с дольщиками, согласно перечню договоров долевого участия в строительстве, приведенному в пункте 2.1 Соглашения.

Общая сумма обязательств ООО «Компания «Комистрой» перед дольщиками передаваемых ООО «СеверДорСтрой» (сумма внесенных дольщиками средств по договорам долевого участия в строительстве объекта) составляет 35 124 553 руб.

Согласно разделу 3 Соглашения ООО «Компания «Комистрой» передает ООО «СеверДорСтрой» незавершенные капитальные вложения в виде понесенных ООО «Компания «Комистрой» затрат на строительно-монтажные работы и иные затраты на строительство Объекта (кроме проектных работ) общей балансовой стоимостью 16 280 491 руб. 49 коп., в состав которых входят:

- арендная плата за земельный участок стоимостью 51 364,34 руб.;

- оплата услуг техники (механизмов) стоимостью 27 400 руб.;

- приобретение материалов стоимостью 3 211 825,18 руб.;

- оплата транспортных услуг стоимостью 240 390,65 руб.;

- строительно-монтажные работы стоимостью 12 305 442,54 руб.;

- затраты на электроэнергию стоимостью 58 866,03 руб.;

- оплата услуг по оформлению исходных данных на строительство стоимостью 18 162,35 руб.;

- заработная плата, командировочные расходы в сумме 323 485,32 руб.;

- теплоснабжение стоимостью 43 555,08 руб.

Кроме того, ООО «Компания «Комистрой» передает ООО «СеверДорСтрой» проектно-сметную документацию на строительство Объекта стоимостью 793 189 руб. 23 коп. (исходя из фактических затрат на ее изготовление), в том числе: Рабочий проект ОАО «Строительно-монтажное предприятие связи» 05-07 ПР АС «Девятиэтажный жилой дом со встроенными помещениями по ул. Тентюковской в г. Сыктывкаре, в том числе Архитектурно-строительные чертежи и другие части в количестве 9 альбомов.

Стоимость капитальных вложений, передаваемых ООО «СеверДорСтрой», с учетом стоимости всех затрат  ООО «Компания «Комистрой», составляет 17 073 680 руб. (16 280 491,49 руб. + 793 189,23 руб.).

На момент заключения Соглашения выполнены следующие работы: устройство фундамента; строительство подвалов; 10% строительно-монтажных работ первого этажа (пункт 3.3 Соглашения).

Согласно пункту 4.5 Соглашения ООО «Компания «Комистрой» обязуется оплатить ООО «СеверДорСтрой» разницу между стоимостью передаваемых последнему, обязательств перед дольщиками на сумму 35 124 553 руб. (пункт 2.5 Соглашения) и стоимостью передаваемых затрат на строительно-монтажные работы на сумму 16 280 491 руб. 49 коп. (пункт 3.1 Соглашения). Данная разница составляет по Соглашению 18 844 061 руб. (35 124 553 руб. - 16 280 491 руб.).

Пунктом 4.2 Соглашения предусмотрено, что ООО «СеверДорСтрой» принимает на себя функции заказчика (застройщика) по строительству объекта, привлекает подрядные организации для осуществления строительно-монтажных работ,  обеспечивает ввод объекта в эксплуатацию и оформление прав дольщиков, согласно договорам долевого участия в строительстве.

Согласно пункту 4.3 Соглашения ООО «СеверДорСтрой» обязуется компенсировать ООО «Компания «Комистрой» затраты, понесенные обществом в связи с выполнением работ на  Объекте в сумме 17 073 680 руб. (пункт 3.5 Соглашения),  а также уплатить сумму 144 000 руб. (пункт 1.5 Соглашения), а всего 17 217 680 руб.

В силу пункта 4.11 Соглашения к ООО «СеверДорСтрой» переходят все права и обязанности ООО «Компания «Комистрой» по договорам, заключенным с дольщиками, перечень которых указан в пункте 2.1 Соглашения.

Перевод от ООО «Компания «Комистрой» к ООО «СеверДорСтрой» прав и обязанностей заказчика и застройщика по строительству объекта согласован с дольщиками, что подтверждается списком дольщиков от 16.06.2009, дополнением к списку дольщиков от 01.07.2009, дополнением к списку дольщиков от 19.08.2009, дополнением к списку дольщиков от 16.08.2009.

Согласно акту от 16.06.2009 ООО «Компания «Комистрой» передало ООО «СеверДорСтрой» незавершенный строительством объект, а также проектно-сметную документацию на Объект (рабочий проект, архитектурно-строительные чертежи, и другую документацию).

Соглашение зарегистрировано 27.08.2009 Управлением Федеральной регистрационной службы по Республике Коми.

Решением Арбитражного суда Республики Коми от 19.01.2010 ООО «Компания «Комистрой» признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Паролло А.В.

Решением собрания кредиторов ООО «Компания «Комистрой» от 01.02.2010 Конкурсному управляющему поручено обратиться в Арбитражный суд Республики Коми с заявлением об оспаривании соглашения от 16.06.2009 о переводе прав и обязанностей заказчика.

Конкурсный управляющий считает, что по Соглашению ООО «Компания Комистрой» передало ООО «СеверДорсСтрой» незавершенный строительством объект, а совершение сделки с объектом незавершенного строительства возможно только после государственной регистрации права на данный объект, которая не была произведена и отчужденный Объект не является оборотоспособным.

По мнению Конкурсного управляющего, ООО «Компания «Комистрой», произведя отчуждение имущества на сумму 16 280 491 руб., рыночная стоимость которого составляет  42 500 000 руб., создало для себя дополнительное денежное обязательство в размере 18 844 061 руб., что существенно ухудшает положение должника и квалифицируется как неравноценное встречное исполнение обязательств другой стороной сделки.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения Конкурсного управляющего в суд с настоящим заявлением.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (в редакции Федерального закона от 28.04.2009 № 73-ФЗ), сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

Согласно статье 61.8 Закона о банкротстве, заявление об оспаривании сделки должника подается в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве должника, и подлежит рассмотрению в деле о банкротстве должника.

На основании статьи 61.9 Закона о банкротстве, заявление об оспаривании сделки должника может быть подано в арбитражный суд внешним управляющим или конкурсным управляющим от имени должника по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, при этом срок исковой давности исчисляется с момента, когда арбитражный управляющий узнал или должен был узнать о наличии оснований для оспаривания сделки, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

В силу пункта 6 статьи 61.8 Закона о банкротстве, по результатам рассмотрения