Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 25.11.2010 по делу n А28-4455/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

      ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

г. Киров

26 ноября 2010 года

Дело № А28-4455/2010-91/7

Резолютивная часть постановления объявлена 22 ноября 2010 года.   

Полный текст постановления изготовлен 26 ноября 2010 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Пуртовой Т.Е.,

судей Бармина Д.Ю., Сандалова В.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Русиновой А.И.,

при участии в судебном заседании:

представителя Банка – Весниной С.А., действующей на основании доверенности от 20.12.2009 № 43-01/695682,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «РБУ-строй»

на решение Арбитражного суда Кировской области от 23.08.2010 по делу № А28-4455/2010-91/7, принятое судом в составе судьи Малых Е.Г.,

по иску общества с ограниченной ответственностью «РБУ-строй»

к открытому акционерному обществу  «Банк ВТБ Северо-Запад» в лице филиала в г.Кирове

о признании договора об ипотеке незаключенным, прекращении ипотеки

и по иску открытого акционерного общества «Банк ВТБ Северо-Запад» в лице филиала в г.Кирове

к обществу с ограниченной ответственностью «РБУ-строй»

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «Теплоэнергоремонт»

об обращении взыскания на предмет залога,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «РБУ-строй» (далее – ООО «РБУ-строй», истец) обратилось в Арбитражный суд Кировской области к открытому акционерному обществу «Банк ВТБ Северо-Запад» в лице филиала в г.Кирове (далее – Банк) с иском, уточнённым в порядке статьи 49  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании незаключенным договора об ипотеке от 14.05.2007, заключённого в обеспечение обязательства, возникшего в результате внесения изменений в кредитный договор № 206/27 от 11.05.2007 и существующего на следующих существенных условиях: сумма кредита 69000000 рублей; срок кредитования - до 03 августа 2009 года, процентная ставка - 20,0% годовых, процентная ставка за пользование кредитом сверх срока - 26% годовых.

Открытое акционерное общество «Банк ВТБ Северо-Запад» в лице филиала в г.Кирове обратилось в Арбитражный суд Кировской области к ООО «РБУ-строй» с иском, уточнённым в порядке статьи 49  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, об обращении взыскания на заложенное по договору об ипотеке от 14.05.2007 недвижимое имущество ООО «РБУ-строй», находящееся по адресу: г.Кирово-Чепецк, ул. Энергетиков, д. 14:

         1) здание компрессорной общей площадью 159,4 кв.м., кадастровый номер 43:42:000010:0042:33:407:001:017078850:0100;

         2) здание склада цемента общей площадью 102,4 кв. м., кадастровый номер  43:42:000010:0042:33:407:001:017078870:0100;

        3) здание главного корпуса цеха ЖБИК общей площадью 4 655,4 кв. м., кадастровый номер 43:42:000010:0042:33:407:001:017078840:0100;

        4) здание склада заполнителей общей площадью 536,4 кв.м., кадастровый номер 43:42:000010:0042:33:407:001:017078890:0100;

        5) здание бетоносмесительной установки общей площадью 94 кв.м., кадастровый номер 43:42:000010:0042:33:407:001:017078880:0100;

        6) право аренды земельного участка площадью 15396+(-)43 кв.м., кадастровый номер 43:42:000010:0042, находящегося на землях поселений, разрешенное использование - для производственной деятельности,

в счет погашения задолженности общества с ограниченной ответственностью «ТеплоЭнергоРемонт»  по кредитному договору № 206/27 от 11.05.2007 в сумме 72.283.643руб.85коп., в том числе 69.000.000 рублей задолженности по кредиту, 3.260.958руб.91коп. процентов за пользование кредитом, 22.684руб.94коп. комиссионной платы.

       Определением Арбитражного суда Кировской области от 27.05.2010 производство по настоящему делу и делу № А28-4443/2010-92/7 было объединено в одно производство с присвоением номера дела № А28-4455/2010-91/7.

В порядке статьи 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «ТеплоЭнергоРемонт» (далее – ООО «ТЭР», третье лицо).

Решением Арбитражного суда Кировской области от 23.08.2010 в удовлетворении исковых требований ООО «РБУ-строй» отказано, уточнённые исковые требования Банка удовлетворены.

Общество с ограниченной ответственностью «РБУ-строй» с принятым решением суда не согласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение суда от 23.08.2010 и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных им требований и отказе Банку в удовлетворении требования об обращении взыскания на заложенное имущество.

По мнению заявителя жалобы, суд допустил неправильное применение норм материального права, а именно: применил не подлежащую применению  статью 352 Гражданского кодекса Российской Федерации и не применил  подлежащие применению статьи 339 (пункт 1), 452,453 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 9 (пункты 1,5), 25 Федерального закона «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (далее – Закон об ипотеке), статью 29 Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», не оценил пункт 5.3 договора об ипотеке. В обоснование своих  доводов ответчик указывает на то, что основное кредитное обязательство претерпело значительные изменения и Банк не доказал, что залогодатель в письменной форме согласился на измененных условиях обеспечить исполнение обязательств заёмщика кредитных средств, договор об ипотеке является незаключенным, обязанность отвечать за исполнение изменённого кредитного обязательства у залогодателя отсутствует.

Банк в отзыве на апелляционную жалобу с доводами заявителя не согласен, считает решение законным и обоснованным и просит оставить его без изменения.

Третье лицо  отзыв на апелляционную жалобу не представило.

Ответчик и третье лицо явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

Законность решения Арбитражного суда Кировской области от 23.08.2010 проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, заслушав представителя истца, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда исходя из нижеследующего.

Как следует из материалов дела, между Банком и ООО «ТЭР» (заёмщик) заключен кредитный договор от 11.05.2007 № 206/27, по условиям которого Банк открывает заёмщику кредитную линию с лимитом 69.000.000 рублей для пополнения оборотных средств под 11,5% годовых, начисляемых за пользование кредитной линией, срок окончательного погашения кредитной линии - 05.05.2009  (л.д.20-25).                                                                                           

В обеспечение исполнения обязательств заёмщика перед кредитором между Банком (залогодержатель) и ООО «РБУ-строй» (залогодатель) заключён договор об ипотеке от 14.05.2007. Договор об ипотеке зарегистрирован  в ЕГРП 17.05.2007, о чем имеется отметка Управления Федеральной регистрационной службы по Кировской области (л.д.27-29).

27.10.2008 банк уведомил заемщика письмом № 206/1/27 об изменении процентной ставки за пользование кредитом, установив ее с 01.11.2008 в размере 13,00%.

Дополнительным соглашением от 05.05.2009 стороны внесли изменения в кредитный договор с 06.05.2009 в части повышения процентной ставки за пользование кредитом до 20%, увеличения срока возврата кредита до 03.08.2009 и размера повышенных процентов по пункту 5.3 договора. Кроме того, стороны   установили плату за пролонгацию договора в размере 0,14% от суммы пролонгируемого кредита до 26%, включив в него график погашения задолженности по основному обязательству (л.д.26).

03 августа 2009 года дополнительным соглашением № 206/2/27 к кредитному договору стороны продлили срок окончательного погашения кредита до 30.10.2009 и с 04.08.2009 процентную ставку за пользование кредитом установили в размере 24.2%.

Полагая, что договор об ипотеке является незаключенным, поскольку изменение обеспеченного залогом обязательства без внесения соответствующих изменений в договор об ипотеке свидетельствует о незаключенности договора об ипотеке (в отношении измененного кредитного обязательства) и влечет прекращение ипотеки, ООО «РБУ-строй» обратилось в суд с настоящим иском.

В свою очередь Банк обратился в суд с требованием об обращении взыскания на заложенное имущество ООО «РБУ-строй» вследствие ненадлежащего исполнения заёмщиком – ООО «ТЭР» - обязательств по своевременному возврату денежных средств, полученных последним по  кредитному договору от 11.05.2007 № 206/27 и уплате процентов за пользование кредитом.

В соответствии со статьей 819 Гражданского кодекса Российской Федерации по кредитному договору банк или иная кредитная организация обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом, в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Материалами дела подтверждается, что у Банка возникли основания для обращения взыскания на заложенное имущество.

Как следует из имеющихся в деле документов, решением Арбитражного суда Кировской области от 17.11.2009 по делу № А28-15492/2009-434/10 ООО «ТЭР» признано несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура конкурсного производства.

Определением Арбитражного суда Кировской области от 16.02.2010 по делу №А28-15492/2009-434/10-245 требования Банка включены в реестр требований кредиторов ООО «ТЭР» в сумме 75.042.131руб.51коп., в том числе задолженность по кредиту - в сумме 69.000.000 рублей, по процентам за пользование кредитом за период с 21.06.2009 по 17.11.2009 - в сумме 6.019.446руб.57коп., по комиссионной плате за операции, связанные с размещением денежных средств за период с 21.06.2009 по 17.11.2009 - в сумме 22.684руб.94коп..

В обеспечение исполнения заёмщиком – ООО «ТЭР» - принятых на себя обязательств Банком с ООО «РБУ-строй» заключён договор об ипотеке от 14.05.2007, согласно которому предметом залога являются объекты недвижимости, находящиеся по адресу: г. Кирово-Чепецк, ул. Энергетиков, д. 14:

1) здание компрессорной общей площадью 159,4 кв. м., кадастровый номер  43:42:000010:0042:33:407:001:017078850:0100, принадлежащее ответчику на праве собственности, оцененное сторонами в 782.000 рублей;;

2) здание склада цемента общей площадью 102,4 кв. м., кадастровый номер  43:42:000010:0042:33:407:001:017078870:0100, принадлежащее ответчику на праве собственности, оцененное сторонами в 1.620.000 рублей;;

3) здание главного корпуса цеха ЖБИК общей площадью 4 655,4 кв. м., кадастровый номер 43:42:000010:0042:33:407:001:017078840:0100, принадлежащее ответчику на праве собственности, оцененное сторонами в 29.067.000 рублей;;

4) здание склада заполнителей общей площадью 536,4 кв.м., кадастровый номер 43:42:000010:0042:33:407:001:017078890:0100, принадлежащее ответчику на праве собственности, оцененное сторонами в 2.033.000 рублей;;

5) здание бетоносмесительной установки общей площадью 94 кв.м., кадастровый номер 43:42:000010:0042:33:407:001:017078880:0100, принадлежащее ответчику на праве собственности, оцененное сторонами в 3.104.000 рублей;;

6) право аренды земельного участка площадью 15396+(-)43 кв.м., кадастровый номер 43:42:000010:0042, находящегося на землях поселений, разрешенное использование - для производственной деятельности, принадлежащее ответчику на основании договора № 2706 аренды земельного участка от 17.04.2007 сроком на 11 месяцев, оценённым сторонами в 5.000 рублей.

Договор об ипотеке зарегистрирован в ЕГРП 17.05.2007, о чем имеется отметка Управления Федеральной регистрационной службы по Кировской области.

В соответствии со статьями 348 и 349 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

Требование залогодержателя (кредитора) удовлетворяется из стоимости заложенного имущества по решению суда.

Согласно статье 337 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объёме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию.

В силу статей 3 и 50 Закона об ипотеке (залоге недвижимости) залогодержатель вправе обратить взыскание на имущество, заложенное по договору ипотеки, для удовлетворения за счет этого имущества требований, в том числе по уплате основного долга, процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами, неустойки, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обеспеченного залогом обязательства.

Согласно пункту 1 статьи 339 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре о залоге должны быть указаны предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом. В нем должно также содержаться указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество.

В соответствии с пунктом 43 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 6/8 от 01.07.1996 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» существенными условиями договора о залоге являются предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также условие о том, у какой из сторон (залогодателя или залогодержателя) находится заложенное имущество (пункт 1 статьи 339 Гражданского кодекса Российской Федерации).