Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.10.2013 по делу n А62-2656/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

периоде           ОАО «Смоленскэнергоремонт» осуществляло деятельность по производству и ремонту энергетического оборудования, по производству металлоконструкций и изделий из металла, по ремонту контрольно-измерительных приборов, трансформаторов, по ремонту оборудования на АЭС.

В целях осуществления своей деятельности ОАО «Смоленскэнергоремонт» (заказчик) 07.11.2008 заключило с  ЗАО ИФК «Регион» (исполнитель) договор оказания услуг № Д/004/08, по условиям которого исполнитель обязуется регулярно на возмездной основе оказывать заказчику следующие услуги: в сфере финансового управления предприятием заказчика и организации бухгалтерского учета, налогового и управленческого учета; в сфере проведения маркетинговых исследований, продвижения на рынок товаров (работ, услуг) предприятия заказчика, организации сбыта товаров, работ, услуг;  в сфере производственно-технической деятельности предприятия заказчика; в сфере правовой защиты интересов заказчика; в сфере обеспечения реализации продукции предприятия заказчика; организация сбыта производимых им товаров, работ, услуг предприятия (пункты 1.1, 2.2 договора).

Согласно пункту 5.1 договора размер вознаграждения исполнителя не является фиксированным и определяется по согласованию сторон при принятии заказчиком акта оказанных услуг в зависимости от объема оказанных услуг и степени их сложности.

ОАО «Смоленскэнергоремонт» (принципал) 01.06.2011 заключило с ЗАО ИФК «Регион» (агент) агентский договор № Д/004/2011, по условиям которого принципал поручает, а агент принимает на себя обязательство осуществлять от имени и за счет принципала поиск организаций и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, заинтересованных в выполнении принципалом следующих работ: ремонтные работы на блоках атомных станций «Концерна Росэнергоатом» в соответствии с подписанным соглашением и утвержденными календарными графиками; производственные и ремонтные работы на объектах электроэнергетики и муниципальных образований; проведение энергетического  обследования (энергетический аудит), подготовка энергетического паспорта и разработка мероприятий по энергоснабжению и повышению энергетической эффективности; выполнение работ и услуг по профилю принципала.   

В подтверждение оказания ЗАО ИФК «Регион» услуг по договорам общество представило в ходе проверки и в материалы дела: договор оказания услуг от 07.11.2008 № Д/004/08; акты приема-передачи результатов оказанных услуг; протоколы согласования цен на услуги, оказанные в соответствии с пунктом 3 приложения № 5 к договору на оказание услуг от 07.11.2008 № Д/004/08; счета-фактуры; агентский договор от 01.06.2011 № Д/004/2011; отчеты об исполнении пункта 3, указанного в приложении № 5 договора на оказание услуг от 07.11.2008 № Д/004/08, агентского договора от 01.06.2011 № Д/004/11 с приложением договоров, заключенных ОАО «Смоленскэнергоремонт» с контрагентами.

Согласно представленным документам ЗАО ИФК «Регион» в период с 01.01.2009 по 31.12.2011 оказало услуги по поиску следующих контрагентов:

–  ОАО «ТГК-4» – филиал ОАО «ТГК-4» – «Смоленская региональная генерация»,   в том числе по производственным подразделениям: «Смоленсктеплосеть», «Дорогобужская ТЭЦ», «Смоленская ТЭЦ-2» (с мая 2010 года – ОАО «Квадра – Генерирующая компания» – филиал ОАО «Квадра» – «Смоленская региональная генерация»);

–   ОАО «ОГК-4» – филиал «Смоленская ГРЭС» ОАО «ОГК-4»;

– ОАО «Е4-Центрэнергомонтаж» – филиал ОАО «Е4-Центрэнергомонтаж» Десногорское монтажное управление;

– ОАО «Энергострой-холдинг» – филиал ОАО «Энергострой-холдинг»;

– ОАО «МРСК Центр» – филиал «Смоленскэнерго»;

– ОАО «Атомэнергоремонт» – филиал «Волгодонскатомэнергоремонт»;

– ЗАО «Росмонтажналадка»;

– ООО «СИКАМ»;

– ОАО «Атомэнергоремонт» – филиал «Калининатомэнергоремонт»;

– ОАО «ФСК ЕЭС» – филиал ОАО «ФСК ЕЭС» – «Магистральные электрические сети Северо-Запада»;

– ОАО «ФСК ЕЭС» – филиал ОАО «ФСК ЕЭС» – Брянское ПМЭС.

Оценив вышеперечисленные документы в совокупности с иными доказательствами, представленными сторонами в обоснование своих позиций по делу, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что сами по себе                   указанные документы не могут быть признаны достаточными доказательствами, достоверно подтверждающими реальность финансово-хозяйственных операций                                      ОАО «Смоленскэнергоремонт» с  ЗАО ИФК «Регион» по  поиску контрагентов для общества: ОАО «ТГК-4», ОАО «ОГК-4», ОАО «Е4-Центрэнергомонтаж».

Для подтверждения факта оказания услуг и экономического обоснования понесенных расходов для исчисления налога на прибыль организаций и подтверждения заявленных вычетов по налогу на добавленную стоимость налоговым органом в ходе осуществления налогового контроля были проведены допросы сотрудников                        ЗАО ИФК «Регион», ОАО «Смоленскэнергоремонт», а также лиц, подписавших          договоры между ОАО «Смоленскэнергоремонт» и заказчиками, за поиск которых                                           ЗАО ИФК «Регион» получило вознаграждение.

Согласно показаниям Баклакова Н.В., являющегося генеральным директором  общества в период с 20.10.2010 по 31.12.2011, допрошенного должностным лицом инспекции в качестве свидетеля (протокол допроса от 19.11.2012 № 6), следует, что общество занималось ремонтом электротехнического и котельного оборудования, производством металлоконструкций, ремонтом электродвигателей и трубопроводов и т.д. У ОАО «Смоленскэнергоремонт» были традиционные заказчики: ОАО «ТГК-4»                    (ОАО «Квадра»), ОАО «МРСК-Центр», филиалы ОАО «ФСК ЕЭС» ПЭМС «Брянское», МЭС «Северо-Запад», которые образовались из одной организации –                                  ОАО «Смоленскэнерго». Работы получали через проводимые этими организациями открытые конкурсы. Некоторые работы (комплексно-ремонтное обслуживание станций – Смоленская ТЭЦ-2, Смоленсктеплосеть; Дорогобужская ТЭЦ)  обществу отдавали как единственному исполнителю. С заказчиками ОАО «Смоленскэнергоремонт» заключало договора на конкурсной основе; основным критерием отбора в качестве подрядчика являлась ценовая политика ОАО «Смоленскэнергоремонт». Основным заказчиком услуг (работ) ОАО «Смоленскэнергоремонт» являлось ОАО «ТГК-4» (ОАО «Квадра»).                                  ОАО «Смоленскэнергоремонт» имело производственные цеха в подразделениях                          ОАО «Квадра»: Смоленская ТЭЦ-2, Смоленсктеплосеть, Дорогобужская ТЭЦ                                  с постоянными рабочими. Агентский договор от 01.01.2009 не заключали и не исполняли. Договор от 01.06.2011 № Д/004/2011 с ЗАО ИФК «Регион» был заключен по инициативе ОАО «Смоленскэнергоремонт» с целью расширения количества заказов от                                     ОАО «Атомэнергоремонт», ОАО «МЭС ФСК», коммунальных служб г. Смоленска.   Переговоры с заказчиками проводил технический директор ЗАО ИФК «Регион» Прудников А.Н. на основании выданной ему ОАО «Смоленскэнергоремонт» доверенности.

Согласно протоколам допросов от 09.10.2012 № 1, от 13.11.2012 № 5, от 03.12.2012 № 11 главного бухгалтера ОАО «Смоленскэнергоремонт» Медведковой Н.М., производственно-технический отдел ОАО «Смоленскэнергоремонт» занимается поиском заказчиков услуг общества, заключением договоров, подготовкой документации для участия в конкурсах, аукционах, тендерах. ПТО подчиняется техническому директору – главному инженеру. С ОАО «ТГК-4» ОАО «Смоленскэнергоремонт» имеет финансово-хозяйственные отношения с 2003 года, с ОАО «Энергострой-Холдинг» – с февраля                         2009 года, с ОАО «ОГК-4» филиал «Смоленская ГРЭС» – с 2005 года, с филиалом               ОАО «Е4-Центрэнергомонтаж» – с 2008 года, с филиалом ОАО «МРСК Центра-Смоленск сотрудничает ежегодно с 2005 года.  Основным заказчиком услуг является ОАО «ТГК-4» (ОАО «Квадра»); доля полученных заказов от ОАО «Квадра» составляет примерно 75%              от всего объема доходов  общества. Поиском заказчиков занимался Прудников А.Н., который вел переговоры с ОАО «Квадра» с «Атомными».

Главный инженер ОАО «Смоленскэнергоремонт» Егунов Н.И. (протокол                      допроса от 20.11.2012 № 8) пояснил, что до 03.11.2010 он работал                                                  в ОАО «Смоленскэнергоремонт» зам. главного инженера, а с 03.11.2010 по 07.07.2012 – техническим директором – главным инженером. Основным направлением деятельности ОАО «Смоленскэнергоремонт» являлось обеспечение энергетического обслуживания производственных подразделений ОАО «ТГК-4» (ОАО «Квадра»). Основными заказчиками услуг (работ) ОАО «Смоленскэнергоремонт» являлись производственные подразделения: ОАО «ТГК-4» (ОАО «Квадра») – Смоленская ТЭЦ-2, Смоленсктеплосеть, Дорогобужская ТЭЦ. С момента своего образования ОАО «Смоленскэнергоремонт» осуществляло ежегодное обслуживание этих организаций. Поиск других организаций-заказчиков осуществлялся производственно-техническим отделом в Интернете на торговых площадках; частично поиск заказчиков осуществлял технический директор        ЗАО ИФК «Регион» Прудников А.Н.

Согласно показаниям Прудникова А.Н., являющегося техническим директором   ЗАО ИФК «Регион», допрошенного должностным лицом инспекции в качестве свидетеля (протокол допроса от 29.11.2012 № 10), следует, что ЗАО ИФК «Регион» занималось оказанием агентских и консалтинговых услуг. С инициативой заключения договоров оказания услуг по поиску контрагентов выступило ОАО «Смоленскэнергоремонт».                         ЗАО ИФК «Регион» находило заказчиков работ для ОАО «Смоленскэнергоремонт», используя его личные связи, так как он работал в этой системе 30 лет. ЗАО ИФК «Регион» не имеет отношений с ОАО «ТГК-4» (ОАО «Квадра»), не осуществляло поиск                      ОАО «ОГК-4», филиал ОАО «Е4-Центрэнергомонгаж». ЗАО ИФК «Регион» помог заключить договора с ОАО «Энергострой-Холдинг», ОАО «МРСК-Центр»,                          ОАО «ФСК ЕЭС», ОАО «Атомэнергоремонт», ООО «СИКАМ»,                                                ЗАО «Росмонтажналадка». Доверенностей ОАО «Смоленскэнергоремонт» ему не выдавало. Размер вознаграждения зависел от рентабельности проекта.

Главный инженер ОАО «ТГК-4» – «Смоленская региональная генерация»                     Лапин В.В. (протокол допроса от 30.10.2012 № 3) пояснил, что организации-подрядчики в ОАО «ТГК-4»-«Смоленская региональная генерация» подбирались в основном через проводимые конкурсы. Так был заключен договор подряда от 09.04.2009 № 322/61 на выполнение работ по экспертизе промышленной безопасности оборудования                                         ПП «Дорогобужская ТЭЦ» – филиала ОАО «ТГК-4»-«Смоленская региональная генерация» с ОАО «Смоленскэнергоремонт».  Финансово-хозяйственные отношения  ОАО «Смоленскэнергоремонт» с ОАО «ТГК-4» начались с 2005 года. Отношения фактически никогда не прерывались, менялись только юридические лица.                                   ОАО «Смоленскэнергоремонт» с самого начала своей деятельности был основным подрядчиком, проводившим ремонтные работы на предприятиях ОАО «ТГК-4».                    Лапину В.В. известна организация ЗАО ИФК «Регион». Лично знает Прудникова А.Н., Рудака Е.Н. В заключение договоров ремонта, обслуживания, экспертизы оборудования Смоленской ТЭЦ-2, Дорогобужской ТЭЦ, ПП Смоленсктеплосеть ЗАО ИФК «Регион» никакого участия не принимало. Со стороны ЗАО ИФК «Регион» были попытки провести переговоры по поводу заключения трехлетних договоров между                                                 ОАО «Смоленскэнергоремонт» и ОАО «ТГК-4», но они закончились ничем.

Согласно протоколу допроса директора филиала ОАО «ТГК-4» – «Смоленская региональная генерация» Иноземцева В.П. от 30.10.2012 № 4 подрядчики подбирались на основе конкурсных процедур. На заключение каждого договора требовалось разрешение руководства ОАО «ТГК-4». Информация о конкурсах выкладывалась на сайте                    ОАО «ТГК-4», поиск исполнителей осуществлялся на торговой площадке В2В и др. Решение о выборе победителя конкурса принимала конкурсная комиссия. Финансово-хозяйственные отношения между ОАО «Смоленскэнергоремонт» и филиалом ОАО «ТГК-4»- «Смоленская региональная генерация» были всегда. ОАО «Смоленскэнергоремонт» постоянно обслуживал подразделения ОАО «ТГК-4», у филиала ОАО «ТГК-4»-«Смоленская региональная генерация» даже не было своего ремонтного персонала.                       В ОАО «РАО ЕЭС России» было указание о продлении (ежегодном) договоров на обслуживание и ремонт оборудования с ОАО «Смоленскэнергоремонт» как с единственным подрядчиком. Договоры с ОАО «Смоленскэнергоремонт» ежегодно заключались по решению конкурсной комиссии как с единственным подрядчиком                             с 2005 года по настоящее время. Некоторые договора заключались без конкурса ежегодно. В основном ОАО «ТГК-4»– «Смоленская региональная генерация» стремилось подрядные работы отдать ОАО «Смоленскэнергоремонт» с целью поддержать свое ремонтное предприятие. ОАО «Смоленскэнергоремонт» при ПП Смоленская ТЭЦ-2,                                     ПП Смоленсктеплосеть, ПП Дорогобужская ТЭЦ имело свои стационарные ремонтные цеха (численность рабочих на них доходила до 100 человек). ЗАО ИФК «Регион» ему известно, лично знает Прудникова А.Н. Пока он работал директором филиала                      ОАО «ТГК-4»  ЗАО ИФК «Регион» в отношения ОАО «ТГК-4» с                                             ОАО «Смоленскэнергоремонт» не вмешивалось и никаких переговоров не проводило. ЗАО ИФК «Регион» имеет управленческое влияние на ОАО «Смоленскэнергоремонт».

Согласно протоколу допроса директора филиала ОАО «ОГК-4» Смоленская ГРЭС Бращенкова В.И. от 09.11.2012 № 33 финансово-хозяйственные отношения между                      ОАО «ОГК-4» Смоленская ГРЭС и ОАО «Смоленскэнергоремонт» сложились с 2005 года. ЗАО ИФК «Регион» Бращенкову В.И. неизвестно. ЗАО ИФК «Регион» не проводило каких-либо переговоров с филиалом «Смоленская ГРЭС» ОАО «ОГК-4» относительно заключения договоров подряда между филиалом «Смоленская ГРЭС» ОАО «ОГК-4» и ОАО «Смоленскэнергоремонт». Совершению данного события не способствовало. 

Согласно показаниям Акишонкова А.И., являющегося директором филиала                ОАО «Е4-ЦЭМ» Десногорское монтажное управление, допрошенного должностным лицом инспекции в качестве свидетеля (протокол допроса от 02.11.2012 № 997), следует, что финансово-хозяйственные отношения между Десногорским монтажным управлением и ОАО «Смоленскэнергоремонт» поддерживаются с 2005 года по совместной деятельности на объектах Смоленской генерирующей компании. Договор подряда                          от 25.06.2010 № 04-ОБ-162-10/160-10 на выполнение работ по замене тепловой изоляции гибов пароотводящих труб парового котла БКЗ 210-140-7 ст. № 2 с                                            ОАО «Смоленскэнергоремонт» был заключен по условиям конкурса. Интересы                      ОАО «Смоленскэнергоремонт» представлял