Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2011 по делу n А68-79/11. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская, д.1

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

03 августа 2011 года                                               

                                              Дело № А68-79/11

          Резолютивная часть постановления объявлена 28 июля 2011 года. 

          Постановление изготовлено в полном объеме 03 августа 2011 года.

          Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  судьи       Капустиной Л.А.,  

судей                                                   Заикиной Н.В., Мордасова Е.В.,                

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания       Блинцовой О.В., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  (регистрационный номер 20АП-3263/2011)  закрытого акционерного общества «Ноу-Хау», г.Тула,  на решение Арбитражного суда Тульской области  от 26.05.2011 года по делу №А68-79/11 (судья Алешина Т.В.), принятое по иску  закрытого акционерного общества «Ноу-Хау» (300012, г.Тула, ул. Жаворонкова, д.5, ИНН 7106010178, ОГРН 1027100750082) к обществу с ограниченной ответственностью «Нью Креатив» (115093, г.Москва,  ул.Дубининская, д.90, оф. 201, ИНН 7725580778, ОРГН 5067746397659)  о взыскании 1 460 656 руб. 90 коп., и

по встречному иску общества с ограниченной ответственностью «Нью Креатив» (115093, г. Москва,  ул. Дубининская, д.90, оф. 201, ИНН 7725580778, ОРГН 5067746397659)  к закрытому акционерному обществу «Ноу - Хау» (300012, г. Тула, ул. Жаворонкова, д.5, ИНН 7106010178, ОГРН 1027100750082)  о взыскании 262 039 руб. 54 коп.,

при участии:   

от истца: Нефедьева М.И., представителя, доверенность от 20.07.2011;

от ответчика: не явился, извещен судом надлежащим образом,

                                              установил:

закрытое акционерное общество «Ноу - Хау» (далее – ЗАО  «Ноу - Хау»), г.Тула, обратилось в Арбитражный суд Тульской области с иском к  обществу с ограниченной ответственностью «Нью Креатив» (далее – ООО «Нью Креатив»), г. Москва, о взыскании 1 460 656 руб. 90 коп., в том числе задолженности по договору №71 от 22.09.2009 года в размере 1 349 995 руб. 20 коп. и процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 110 661 руб. 70 коп. (т.1, л.д. 16).

В свою очередь ответчик, в порядке статьи 132 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  предъявил  встречный иск о взыскании неустойки в размере 262 039 руб. 54 коп. и  признании  незаключенным дополнительного соглашения к договору №71 от 15.10.2009 года (т.2, л.д.21-22).

Определением суда первой инстанции от 25.04.2011 встречное исковое заявление принято к производству для его совместного рассмотрения с  первоначальными требованиями  (т.2, л.д.1).

Решением Арбитражного суда   Тульской области от 26.05.2011 года (судья Алешина Т.В.) первоначальные и встречные исковые требования удовлетворены частично. В результате произведенного судом зачета с ООО «Нью Креатив» в пользу ЗАО  «Ноу - Хау» взыскано  1 377 957 руб. 42 коп., в том числе задолженность по договору №71 от 22.09.2009 года (с дополнительным соглашением от 15.10 2009 года) в размере 1 349 995 руб. 20 коп. и проценты за пользование чужими денежными средствами в сумме 27 962 руб. 22 коп. (т.1, л.д. 106-108).

Разрешая спор по существу, суд первой инстанции, установив факт   ненадлежащего исполнения ответчиком обязанности по оплате задолженности в рамках заключенного сторонами договора, пришел к выводу об обоснованности первоначальных исковых требований в части  взыскания основного долга,  одновременно применив к ООО «Нью Креатив» предусмотренную законодательством ответственность за неправомерное пользование чужими денежными средствами. Частично удовлетворяя встречные исковые требования, арбитражный суд области указал на  несоразмерность заявленной неустойки и на  отсутствие оснований для признания спорного дополнительного соглашения незаключенным.

Не согласившись с такой позицией арбитражного суда области,    ЗАО  «Ноу-Хау» обратилось в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой, ссылаясь на незаконность и необоснованность решения,   просит его отменить в части взыскания процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 27 962 руб. 22 коп. и отказать в удовлетворении встречного искового требования в части неустойки в сумме 50 000 руб.  (т.2, л.д. 27-28).

Оспаривая судебный акт, заявитель  указывает на отсутствие у исполнителя обязанности  по выполнению работ и поставки товара в сроки согласованные сторонами, поскольку  общая сумма произведенных заказчиком платежей составила 44 % от общей суммы заказа, в то время как условиями спорного договора сроки выполнения работ ставились в зависимость от перечисления 50%  предоплаты. Выражая несогласие с  выводом суда об отсутствии  доказательств наличия вины ответчика в просрочке исполнения условий договора, ссылается на  копии товарных накладных исполнителя и платежных поручений заказчика.   

Ответчик   представил письменные  возражения на  доводы апелляционной жалобы, изложенные в отзыве. Настаивает на том, что исполнитель не представил суду доказательств отсутствия своей вины   в нарушении договорных обязательств. Отмечает, что истец не доказал, что в результате неполной предоплаты, он был лишен  возможности  выполнить работы в объеме, который фактически был оплачен. Полагая законным и обоснованным принятый судебный акт, просит оставить его без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании второй инстанции представитель истца поддержал свою позицию,  изложенную в  апелляционной жалобе.

Ответчик, извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в суд апелляционной инстанции своих представителей не направил, заявив  письменное ходатайство об отложении судебного заседания.

Рассмотрев указанное ходатайство, судебная коллегия  не находит оснований для его удовлетворения в силу следующего.

 В соответствии с пунктом 4 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может отложить судебное разбирательство по ходатайству лица, участвующего в деле, в связи с неявкой в судебное заседание его представителя по уважительной причине.

 Из анализа указанной нормы следует, что отложение судебного заседания вследствие неявки по уважительной причине представителя является правом  суда, а не его обязанностью.

В обоснование  ходатайства заявитель сослался  на невозможность обеспечить явку представителя в связи с занятостью в другом судебном заседании. В подтверждение названного факта представил справку, выданную  мировым судьей судебного участка №10 района «Котловка» ЮЗАО г. Москвы, из содержания которой следует, что   частная жалоба Степанова Д.В. (представителя ООО «Нью Креатив») назначена к рассмотрению на 28.07.2011 в 15 часов 00 минут в Зюзинском районном суде г. Москвы.

Между тем, исходя из того, что ответчик является юридическим лицом,  заблаговременно извещенным о времени и месте судебного заседания,   участие одного из сотрудников в другом деле (притом не связанном с интересами ответчика) не препятствовало явке в суд как иного штатного сотрудника организации, так и привлеченного для оказания юридической помощи адвоката либо лица, оказывающего правовую помощь. Доказательств невозможности привлечения названных лиц заявителем, вопреки требованиям статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не представлено.

Кроме того, ответчиком представлен  отзыв на апелляционную жалобу, в котором изложена его позиция относительно оспариваемого решения и содержится просьба об оставлении судебного  акта без изменения. Каких-либо возражений относительно необжалуемой части решения не заявлено.

С учетом изложенного, принимая во внимание установленные законодателем сокращенные сроки рассмотрения апелляционной жалобы, а также то, что отложение судебного разбирательства будет способствовать затягиванию спора, суд апелляционной инстанции считает возможным рассмотрение жалобы в отсутствие неявившегося представителя   ответчика в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Применительно к части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть  решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

          В пункте 25  Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 №36 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции» разъяснено, что при применении части 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации необходимо иметь в виду следующее: если заявителем подана жалоба на часть судебного акта, суд апелляционной инстанции в судебном заседании выясняет мнение присутствующих в заседании лиц относительно того, имеются ли у них возражения по проверке только части судебного акта, о чем делается отметка в протоколе судебного заседания.

           Отсутствие в данном судебном заседании лиц, извещенных надлежащим образом о его проведении, не препятствует суду апелляционной инстанции в осуществлении проверки судебного акта в обжалуемой части.

   Поскольку   истец оспаривает решение в части удовлетворения встречного иска  о взыскании  нестойки, а  ответчиком не заявлено возражений относительно его проверки в другой части (частичного отказа в удовлетворении встречного иска и удовлетворении первоначальных требований), законность и обоснованность судебного акта  проверены в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации только в обжалуемой части.

Исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы,  отзыва на нее, выслушав представителя истца,  суд апелляционной инстанции  приходит к выводу об отсутствии  оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для  отмены или изменения  решения Арбитражного суда Тульской  области в оспариваемой части.

Судом первой инстанцией установлено, что 22.10.2009 года между ЗАО «Ноу-Хау» (исполнитель) и ООО «Нью-Креатив» (заказчик) был заключен договор № 71 (т.1, л.д. 17).

По условиям указанной сделки исполнитель обязался выполнить работы по изготовлению Vip-подарка «10 лет союзному государству», а заказчик обязался принять и оплатить результат работ, в порядке и на условиях, определенных договором (пункт 1.1 договора).

В соответствии с пунктом 2.1 договора (в редакции дополнительного соглашения от 15.10.2009 года) работы должны были быть выполнены исполнителем после перечисления заказчиком 50% суммы договора, указанной в приложении №1 к договору, и согласования сторонами макета изделия по следующему графику: 6 декабря 2009 года – 350 штук, 21 декабря – 350 штук, 29 декабря – 300 штук.

Стоимость изделий согласовывалась сторонами  в приложениях №1 и №2 к спорному договору и составила 2 499 995 руб. 20 коп.

Порядку расчетов стороны посвятили пункт 4.1 договора, согласно которому  заказчик обязался в течении 5-х банковских дней со дня подписания договора выплатить аванс в размере 50% общей суммы договора, установленной в приложении №1. Остальные 50% суммы подлежали  выплате  заказчиком  в течении 5-х банковских дней после приемки продукции.  

Пунктом 5.4 договора стороны предусмотрели приемку изделий по количеству и ассортименту. Приемка изделий по качеству должна была   производиться заказчиком в течение  трех дней с момента передачи изделий заказчику. После этого последний  подписывает акт приема-передачи и направляет в адрес исполнителя, либо мотивирует отказ от его подписания.

За нарушение исполнителем сроков выполнения работ устанавливалась ответственность в виде неустойки 0,1% от суммы непоставленной продукции за каждый день просрочки.

Во исполнение договора заказчик перечислил исполнителю аванс в размере 1 150 000 руб., что  подтверждается платежными поручениями №51 от 15.11.2010 года,    № 381 от 12.11.2009 года, №369 от 09.11.2009 года (т.1, л.д. 75-77).

Истец  по товарным накладным №14 от 03.12.2009, №16 от 21.12.2009, №12 от 26.08.2010 года передал ответчику изделия в количестве 1 000 штук на общую сумму 2 499 995 руб. 20 коп. (т.1, л.д. 41-43).

Между тем ответчик  не оплатил  полученные изделия.

В претензии  от 29.09.2010 года истец сообщил ответчику о наличии образовавшейся задолженности и предложил ее оплатить  до 31.12.2010 года  по следующему графику: до 01.11.2010 года  - 399 995 руб. 20 коп., до 01.12.2010 года  - 500 000 руб. и до 31.12.2010 года – 500 000 руб. (т.1, л.д. 22).

В гарантийном письме от 19.10.2010 года  заказчик выразил свое согласие на  уплату  задолженности в соответствии с предложенным графиком (т.1, л.д. 20).

20.12.2010 года стороны подписали акт сверки взаимных расчетов,  которым констатировали наличие   задолженности  заказчика по спорному договору в сумме 1 349 995 руб. 20 коп. (т.1, л.д. 21).

Отказ ответчика от добровольного удовлетворения указанных требований  послужил основанием для обращения ЗАО «Ноу-Хау» в арбитражный суд с настоящим иском.

В свою очередь  ответчик, полагая, что нарушение сроков изготовления  продукции должно влечь ответственность исполнителя в виде неустойки, а также указывая на незаключенность дополнительного соглашения от 15.10.2009 года,  предъявил встречный иск.  

Удовлетворяя первоначальные требования, суд  первой инстанции, установив факт   ненадлежащего исполнения ответчиком обязанности по оплате задолженности в рамках заключенного сторонами договора, пришел к выводу о частичной  обоснованности первоначальных исковых требований по  применению к ООО «Нью Креатив» предусмотренной законодательством ответственности за неправомерное пользование чужими денежными средствами. Частично удовлетворяя встречные исковые требования, арбитражный суд области указал на  несоразмерность заявленной неустойки и на  отсутствие оснований для признания дополнительного соглашения незаключенным.

Проверив в порядке апелляционного производства оспариваемый судебный акт, правильность применения норм материального и норм процессуального права, а также соответствие выводов Арбитражного суда Тульской области фактическим обстоятельствам и  имеющимся в деле доказательствам, судебная коллегия считает данные выводы суда правильными.

В настоящем споре гражданские права и обязанности сторон возникли из договора подряда, правовое регулирование которого определено главой 37 Гражданского