Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.07.2011 по делу n А23-854/2011. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская,  д.1, [email protected]

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

город Тула

21 июля 2011 года                                                                                  Дело № А23-854/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 14 июля 2011 года

Постановление в полном объеме изготовлено   21 июля 2011 года

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего            Стахановой В.Н.,

судей                                            Тиминской О.А., Тучковой О.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Хавториным Р.М.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Липинского Андрея Сергеевича

на решение Арбитражного суда Калужской области

от 29.04.2011 по делу № А23-854/2011(судья Смирнова Н.Н.), принятое

по заявлению Центра по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Управления внутренних дел по Калужской области (248001, г.Калуга, ул. Суворова, д. 139, ОГРН 1024001337480)

к индивидуальному предпринимателю Липинскому Андрею Сергеевичу (Калужская обл., г. Людиново, ул. Кропоткина, д. 23, кв. 2, ОГРН 309402402200018)

о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии в судебном заседании представителей:

от заявителя: Центра по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства Управления внутренних дел по Калужской области - не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом;

от ответчика: индивидуального предпринимателя Липинского Андрея Сергеевича - не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом,

установил:

Центр по борьбе с правонарушениями в сфере потребительского рынка и исполнению административного законодательства УВД по Калужской области (далее – ЦБППРиИАЗ УВД по Калужской области, заявитель) обратился в Арбитражный суд Калужской области с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя Липинского Андрея Сергеевича (далее – ИП Липинский А.С., ответчик) к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Калужской области от 29.04.2011 заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ИП Липинский А.С. обратился в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, прекратить производство по делу, возвратить изъятое оборудование законному владельцу.

Лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.

Руководствуясь ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что неявка лиц, участвующих в деле, не препятствует рассмотрению апелляционной жалобы по имеющимся в деле доказательствам, в связи с чем дело рассмотрено в отсутствие их представителей.

Исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, изучив доводы, изложенные в жалобе, суд апелляционной инстанции не находит оснований для изменения либо отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, на основании рапортов старшего инспектора ЦБППРиИАЗ УВД по Калужской области от 31.01.2011 и 08.02.2011 (т. 1, л. 16, 55) сотрудниками указанного Центра 31.01.2011 и 08.02.2011 проведены проверки деятельности клуба, принадлежащего ИП Липинскому А.С., расположенного по адресу: Калужская область, г. Малоярославец, ул. 17 стрелковой дивизии, Привокзальная площадь.

По результатам проверок составлены протоколы осмотра принадлежащих               ИП Липинскому А.С. помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 31.01.2011, от 08.02.2011 (т. 1, л. 17, 18, 56, 57), протоколы изъятия вещей и документов от 31.01.2011 и 08.02.2011 (т. 1, л. 19, 58).

31.01.2011 и 08.02.2011 отобраны объяснения у работника клуба Волковой Н.А. (т. 1, л. 21, 60), а также у Николаева А.Е. (т. 1, л. 22) и Ерахтина А.В.(т. 1, л. 61).

По результатам проведенных проверок ЦБППРиИАЗ УВД по Калужской области вынесены определения от 31.01.2011 и 08.02.2011 о возбуждении дел об административном правонарушении и проведении административного расследования (т. 1, л. 24, 62).

Определением от 28.02.2011 срок проведения административного расследования продлен до 31.03.2011 в связи с отсутствием информации о проведенной экспертизе (т. 1, л. 26)

На основании рапорта начальника смены дежурной части УВД по Калужской области от 02.02.2011 (т. 1, л. 63) сотрудниками указанного Центра 09.02.2011 проведена проверка деятельности клуба, принадлежащего ИП Липинскому А.С., расположенного по адресу: Калужская область, Малоярославецкий район, п. Детчино, ул. Ленина, д. 2.

По результатам проверки составлен протокол осмотра принадлежащих                     ИП Липинскому А.С. помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 09.02.2011 (т. 1, л. 64), протокол изъятия вещей и документов от 09.02.2011                                 (т. 1, л. 77).

В тот же день отобраны объяснения у работника клуба Спэтару О.В.                            (т. 1, л. 79), а также у Трофимова А.Н. и Васильева А.Ю. (т. 1, л. 80, 82).

По результатам проведенной проверки ЦБППРиИАЗ УВД по Калужской области вынесено определение от 09.02.2011 о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования (т. 1, л. 81).

По результатам  названных проверок составлен протокол об административном правонарушении от 04.03.2011 КЖ№018541/79, что послужило основанием для обращения ЦБППРиИАЗ УВД по Калужской области в арбитражный суд с заявлением о привлечении ИП Липинского А.С. к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Рассматривая дело по существу и удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов  граждан определяются Федеральным законом от 29.12.2006             № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 244-ФЗ).

Государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем: установления порядка осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и соответствующих ограничений, обязательных требований к организаторам азартных игр, игорным заведениям, посетителям игорных заведений, игорных зон; выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, - игорных зон; выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах; выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах; выявления, запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр с нарушением законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр (пункт 1 статьи 3 Закона           № 244-ФЗ).

Так, в соответствии с частями 1 и 2 статьи 5 Закона N 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных этим же Законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами, и исключительно в игорных заведениях, отвечающих установленным требованиям.

Организатором азартных игр могут выступать исключительно юридические лица, зарегистрированные в установленном порядке на территории Российской Федерации (ч. 1 ст. 6 Закона № 244-ФЗ).

Игорные заведения (за исключением букмекерских контор и тотализаторов) могут быть открыты исключительно в игорных зонах (часть 4 статьи 5 Закона                                      № 244-ФЗ).

Согласно части 2 статьи 9 Закона № 244-ФЗ игорные зоны создаются на территориях следующих субъектов Российской Федерации: Алтайского края, Приморского края, Калининградской области, Краснодарского края и Ростовской области.

В силу пункта 3 части 1 статьи 3, пункта 8 статьи 4, части 2 статьи 13 Закона               № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр в игорной зоне осуществляется на основании разрешения, выдаваемого органом управления игорной зоной в соответствии с законодательством субъекта Российской Федерации (соглашением между органами государственной власти соответствующих субъектов Российской Федерации), в том числе путем проведения аукциона или конкурса.

Исходя из системного толкования норм Закона № 244-ФЗ существует запрет на деятельность по организации и проведению азартных игр вне игорных зон.

Следовательно, на даты проведения проверок и составления протокола об административном правонарушении наличие разрешения на право осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр являлось обязательным.

Таким образом, за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна) предусмотрена административная ответственность по           ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Согласно части 2 статьи 14.1 КоАП РФ осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), влечет наложение административного штрафа на  должностных лиц - от четырех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Под предпринимательской деятельностью понимается деятельность, направленная на извлечение прибыли в качестве основной цели. Однако предоставление права занятия той или иной предпринимательской деятельностью может быть сопряжено с необходимостью получения специального разрешающего документа.

Объективная сторона правонарушения, предусмотренного частью 2                    статьи 14.1 КоАП РФ, выражается в осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если таковые для данного вида деятельности обязательны.

Осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр без разрешения является нарушением Закона № 244-ФЗ и образует объективную сторону правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ.

Как установлено судом и следует из материалов дела, Липинский А.С. зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя за основным государственным регистрационным номером 309402402200018, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя серии 40 № 000984879 (т. 1, л. 91).

В ходе проверки клуба (31.01.2011), расположенного по адресу: Калужская область, г. Малоярославец, ул. 17 стрелковой дивизии, Привокзальная площадь,  установлено, что 31.01.2011 в 16 час. 15 мин. в помещении зала находился гражданин Николаев Артур Евгеньевич, который осуществлял азартную игру на игровом аппарате с программным обеспечением игры «Resident», на счете игры находилось 103 рубля. Для этого им была передана денежная купюра достоинством 100 рублей оператору клуба Волковой Наталье Алексеевне. Оператор клуба перевела указанные денежные средства на счет игры путем поворота специального ключа на боковой панели аппарата. В ходе игры Николаев А.Е. совершал различные ставки, рискуя как выиграть, так и проиграть. В результате игры деньги в сумме 300 рублей выиграны, оператором клуба осмотрен счет аппарата и выданы денежные средства в сумме 300 рублей из кассы.

В данном зале находилось оборудование в количестве 34 единицы из них                27 единиц в рабочем состоянии, подключенных к электрической сети.

На момент осмотра и в ходе проведения административного расследования на вышеуказанное игровое оборудование ИП Липинский А.С. не предоставил документы, подтверждающие соответствие используемых игорным заведением игровых автоматов с денежным выигрышем утвержденному типу игровых автоматов (сертификатов об утверждении типов игровых автоматов, актов о проведении контроля за игровыми автоматами с денежным выигрышем).

Из объяснений участника азартной игры Николаева А.Е., следует, что примерно в 16.06 ч. войдя в клуб, он попросил оператора Волкову Н.А. поиграть в игру «Resident» при этом передал ей 100 рублей. Волкова Н.А. приняла денежные средства и путем поворота специального ключа перевела на счет игры указанного аппарата 100 рублей. Какого-либо товара или услуги не предлагалось.                              По результатам игры выиграно 300 рублей, деньги выданы оператором из кассы.

Из объяснений оператора клуба Волковой Н.А. усматривается, что в ее обязанности входит прием денежных средств от участников развлечений, перечисление денег на счет выбранной игры, выдача билетов при выигрыше на игровом оборудовании, выдача денежных выигрышей из кассы.

В ходе осмотра игрового оборудования, на котором производилась игра гражданином Васильевым П.И., установлено, что, оно находилось в демо-режиме (демонстрационном), в котором он показывает об игровых возможностях программы, о комбинациях выигрыша, о ставках и фактически начисленных денежных средствах (кредите) на игровое оборудование при выигрыше или проигрыше.

В ходе проверки клуба (08.02.2011), расположенного по адресу: Калужская область, г. Малоярославец, ул. 17 стрелковой дивизии, Привокзальная площадь,  установлено, что 08.02.2011 года в 12:53 ч.  в помещении зала находился гражданин Ерахтин Алексей Владимирович, который осуществлял азартную игру на игровом аппарате с программным обеспечение игры «Crazy Мопкеу», на счете игры 32 рубля. Для этого им была передана денежная купюра достоинством 100 рублей оператору клуба Волковой Наталье Алексеевне. Оператор клуба перевела указанные денежные средства на счет игры путем поворота специального ключа на боковой панели аппарата. В ходе игры Ерахтин А.В. совершал различные