Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.07.2011 по делу n А09-9619/2010. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

правилу необходимы следующие условия: 1) совершение причинителем вреда незаконных действий (бездействие); 2) наличие у субъектов гражданского оборота убытков; 3) наличие причинной связи между неправомерным поведением и возникшими убытками; 4) наличие вины лица, допустившего правонарушение.

Поэтому лицо, требующее возмещения убытков, должно доказать наличие вышеперечисленного состава правонарушения, а также размер подлежащих возмещению убытков. Так, при предъявлении требования о возмещении реального ущерба должны быть представлены доказательства, подтверждающие стоимость утраченного имущества, расходы по его восстановлению и.т.п.

Отсутствие хотя бы одного из вышеназванных условий влечет за собой отказ суда в удовлетворении требований о возмещении вреда.

В силу норм пункта 4 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации размер упущенной выгоды должен определяться с учетом: мер, предпринятых кредитором для ее получения, а также сделанных с этой целью приготовлений разумных затрат, которые должен был понести кредитор, если бы обязательство было исполнено.

Верховный Суд Российской Федерации и Высший Арбитражный Суд Российской Федерации в совместном постановлении № 6/8 от 01.07.1996 года «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснили, что при разрешении споров, связанных с возмещением убытков, причиненных гражданам и юридическим лицам нарушением их прав, необходимо иметь в виду, что в состав реального ущерба входят не только фактически понесенные соответствующим лицом расходы, но и расходы, которые это лицо должно будет произвести для восстановления нарушенного права (пункт 2 статьи 15 Гражданского кодекса Российской Федерации). Необходимость таких расходов и их предполагаемый размер должны быть подтверждены обоснованным расчетом, доказательствами, в качестве которых могут быть представлены смета (калькуляция) затрат на устранение недостатков товаров, работ, услуг; договор, определяющий размер ответственности за нарушение обязательств, и т.п.  Размер неполученного дохода (упущенной выгоды) должен определяться с учетом разумных затрат, которые кредитор должен был понести, если бы обязательство было исполнено.

Таким образом, при исчислении размера неполученных доходов первостепенное  значение имеет определение достоверности (реальности) тех доходов, которые потерпевшее лицо предполагало получить при обычных условиях гражданского оборота. При определении размера упущенной выгоды должны учитываться данные, которые бесспорно  подтверждают реальную возможность получения денежных сумм или иного имущества. Ничем не подтвержденные расчеты о предполагаемых доходах не должны приниматься во внимание. 

Доказывая факт причинения ущерба в виде упущенной выгоды, истец сослался на то, что он не был допущен к участию в конкурсе, заказчиком которого выступало ГУ Краснодарского края «Агентство по управлению объектами топливно-энергетического комплекса», в связи с несоответствием заявки на участие в конкурсе требованиям конкурсной документации и несоответствия участника размещения заказа требованиям законодательства по вине ответчика.

В данном случае упущенная выгода определена истцом в виде общей стоимости государственных контрактов на выполнение проектных и изыскательских работ, которые были бы заключены с ним как с победителем конкурса. Так, согласно расчету истца неполученный доход исходя из предложенных им как победителем конкурса цен контрактов на выполнение проектных и изыскательских работ составил 3 908 444 руб. 01 коп., в том числе: по лоту №17833 – 732 190 руб. 49 коп., по лоту №17834 – 626 511 руб., по лоту №17835 – 811 511 руб., по лоту №17836 – 1 140 368 руб. 74 коп., по лоту - №17837 – 597 861 руб. 82 коп. Таким образом, размер упущенной выгоды определен истцом в сумме 3 908 444 руб. 01 коп.

Согласно пунктам 1, 4 части 1 статьи 12 Федерального закона №94-ФЗ от 21.07.2005 «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» при рассмотрении заявок на участие в конкурсе или заявок на участие в аукционе участник размещения заказа не допускается конкурсной или аукционной комиссией к участию в конкурсе или аукционе в случае:

- непредоставления документов, определенных частью 3 статьи 25 настоящего Федерального закона (за исключением документов, предусмотренных подпунктом «г» пункта 1 части 3, частью 3.1 статьи 25 данного Федерального закона), частью 2 статьи 31.4 или частью 2 статьи 35 данного Федерального закона, либо наличия в таких документах недостоверных сведений об участнике размещения заказа или о товарах, о работах, об услугах, о произведении литературы или искусства, об исполнении, о национальном фильме, соответственно на поставку, выполнение, оказание, создание которых либо финансирование проката или показа которого размещается заказ;

- несоответствия заявки на участие в конкурсе или заявки на участие в аукционе требованиям конкурсной документации либо документации об аукционе, в том числе наличие в таких заявках предложения о цене контракта, превышающей начальную (максимальную) цену контракта (цену лота), начальную (максимальную) цену единицы товара, начальную (максимальную) цену запасных частей (каждой запасной части) к технике, к оборудованию, начальную (максимальную) цену единицы услуги и (или) работы. В случае, если при размещении заказа на поставку технических средств реабилитации инвалидов, оказание услуг в сфере образования, услуг по санаторно-курортному лечению и оздоровлению (предоставление путевок и так далее) для нужд заказчиков конкурсной документацией предусмотрено право заказчика заключить контракт с несколькими участниками размещения заказа, решение о несоответствии заявки на участие в конкурсе таким требованиям не может быть принято только на основании несоответствия количества товара, объема услуг, указанных в извещении о проведении конкурса, количеству товаров, объему услуг, указанным в заявке на участие в конкурсе.

В соответствии со статьей 25 Федерального закона №94-ФЗ от 21.07.2005 участник размещения заказа подает заявку на участие в конкурсе по форме, установленной конкурсной документацией.

Конкурсная документация должна содержать: требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг; требования к их безопасности; требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара; требования к размерам, упаковке, отгрузке товара; требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика (часть 2 статьи 22 Федерального закона №94-ФЗ от 21.07.2005).

Пунктом 1.6.1.а раздела 2 конкурсной документации «Информационная карта конкурса» установлены требования к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, согласно которым необходимо, в частности, наличие свидетельства, выданного саморегулируемой организацией, о допуске к работам по инженерным изысканиям, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства:

- работы по выполнению инженерно-экологических изысканий;

- или работы по организации инженерных изысканий привлекаемым на основании договора застройщиком или уполномоченным им юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (генеральным подрядчиком).

Кроме этого, в подпункте 13 пункта 1.6.1.а раздела 2 конкурсной документации предусмотрено наличие свидетельства на работы по организации подготовки проектной документации привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (генеральным подрядчиком).

Отказывая ООО «Брянскгражданпроект» в допуске к участию в конкурсе, комиссия по проведению торгов на выполнение работ в области топливно-энергетического комплекса Краснодарского края указала на несоответствие его заявки на участие в конкурсе требованиям конкурсной документации (п. 1.6.1.а), 3.2.1 раздела 2 конкурсной документации, ст.12 Закона № 94-ФЗ и несоответствие участника размещения заказа требованиям законодательства, а именно : отсутствие свидетельства саморегулируемой организации на работы по выполнению инженерно-экологических изысканий или  работы по организации инженерных изысканий привлекаемым на основании договора застройщиком или уполномоченным им юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (генеральным подрядчиком), а также на работы по организации подготовки проектной документации, привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора лицом (ген.подрядчиком). Данные обстоятельства подтверждаются протоколом рассмотрения заявок на участие в открытом конкурсе №1Т от 09.12.2010 и приложением к нему (т.1, л.д.73-87).

Обращаясь в суд с настоящим иском, истец настаивал на том, что отказ в допуске к участию в конкурсе обусловлен выдачей ответчиком свидетельства, не соответствующего как действующему законодательству, так и заявке истца.

Судебная коллегия не может согласиться с такой позицией исходя из следующего.

Материалы дела свидетельствуют, что в соответствии с протоколом заседания совета НК «БРОП» №16 от 06.07.2010 ООО «Брянскгражданпроект» были выданы следующие свидетельства, с началом их действия с 06.07.2010:

- №0123-2010-3250074360-П-2 о допуске к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства;

- № 0123-2010-3250074360-П-2 на осуществление функций генерального проектировщика (т.1, л.д. 34-37).

При этом поименованные свидетельства выдавались ООО «Брянскгражданпроект» на основании его же заявления от 17.05.2010.

Как следует из названного заявления, истец просил выдать свидетельства  о допуске к выполнению определенного вида работ, в том числе работ по организации подготовки проектной  документации привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (генеральным проектировщиком) (т.1, л.д.14-16). При этом в заявлении отсутствует просьба о выдаче свидетельства о допуске к таким видам работ, как работы по выполнению инженерно-экологических изысканий или работы по организации инженерных изысканий привлекаемым на основании договора застройщиком или уполномоченным им юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (генеральным подрядчиком).

Отсюда следует, что ответчиком действительно не было выдано свидетельство о допуске к таким видам работ, как работы по выполнению инженерно-экологических изысканий или работы по организации инженерных изысканий привлекаемым на основании договора застройщиком или уполномоченным им юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (генеральным подрядчиком). Однако это не связано с неправомерными действиями последнего, как утверждает истец, а является последствием действий самого ООО «Брянскгражданпроект», который не обращался к ответчику с такой просьбой, а последний не мог выдать документ, который у него не испрашивался.

Какие-либо иные доказательства, свидетельствующие об обращении истца к ответчику с заявлением о выдаче свидетельства, предусмотренного пунктом 1.6.1.а раздела 2 конкурсной документации, о допуске к вышеуказанным работам, ООО «Брянскгражданпроект» не представлены.

При таких обстоятельствах, отсутствие в свидетельстве №0123-2010-3250074360-П-2 указания о допуске к тем видам работ, которые истцом не заявлялись и не содержатся в заявлении от 17.05.2010, не могут бать расценены как  выдача ответчиком свидетельства не соответствующего законодательству и заявке истца.

Таким образом, не соблюдение истцом требований конкурсной документации  о наличии свидетельства о допуске к таким видам работ, как работы по выполнению инженерно-экологических изысканий или работы по организации инженерных изысканий привлекаемым на основании договора застройщиком или уполномоченным им юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (генеральным подрядчиком), никоим образом не связано с действиями ответчика, и последний не может нести за это ответственность.

Другой причиной отказа в допуске к участию в конкурсе послужило отсутствие у ООО «Брянскгражданпроект» свидетельства саморегулируемой организации на работы по организации подготовки проектной документации привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (генеральным подрядчиком).

В соответствии со статьей 55.8 Градостроительного кодекса Российской Федерации индивидуальный предприниматель или юридическое лицо вправе выполнять работы, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, при наличии выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к таким работам.

Допуск к работам, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, подтверждается выданным саморегулируемой организацией свидетельством о допуске к определенному виду или видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства. Форма такого свидетельства устанавливается органом надзора за саморегулируемыми организациями.

В части 4 статьи 55.8 Градостроительного кодекса Российской Федерации перечень видов работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, устанавливается уполномоченным федеральным органом исполнительной власти. В указанном перечень должны быть определены виды работ, выполнение которых индивидуальным предпринимателем допускается самостоятельно, и виды работ, выполнение которых индивидуальным предпринимателем допускается с привлечением работников, а также должны учитываться особенности выполняемых гражданами для собственных нужд работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов индивидуального жилищного строительства и предназначенных для проживания не более чем двух семей жилых домов.

В соответствии с приказом Министерства Регионального развития РФ от 30.12.2009 №624, зарегистрированным в Министерстве юстиции РФ от 15.04.2010 № 16902, утвержден Перечень видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства (далее – Перечень видов работ).

В упомянутом перечне значатся такие виды работ по подготовке проектной документации как «работы по организации подготовки проектной документации, привлекаемым застройщиком или заказчиком на основании договора юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем (генеральным проектировщиком)» (пункт 13).

Вместе с тем в подпункте 13 пункта 1.6.1.а раздела 2 конкурсной документации содержится требование о наличии свидетельства на работы по организации подготовки проектной документации привлекаемым застройщиком