Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2011 по делу n А62-3376/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

300041,  г. Тула,  ул. Староникитская, д.1

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

15 июля 2011 года

Дело №А62-3376/2010

Резолютивная часть постановления объявлена  11 июля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме  15 июля 2011 года.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего             Игнашиной Г.Д.,

судей                                               Стахановой В.Н., Тучковой О.Г.,

по докладу судьи                          Игнашиной Г.Д.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания   Принеслик И.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО «РосТелеком»

на решение  Арбитражного суда Смоленской области

от 26.05.2011 по делу № А62-3376/2010 (судья Бажанова Е.Г.)

по заявлению ОАО «РосТелеком»

к  Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Смоленской области

о признании незаконным постановления,

при участии:

от  заявителя: Андронова В.П. по доверенности,

от ответчика: не явились, извещены надлежаще,

УСТАНОВИЛ:

ОАО «РосТелеком» (далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Смоленской области с заявлением к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Смоленской области (далее - Управление) о признании незаконным постановления от 24.06.2010 о привлечении к административной ответственности по ч.2 ст. 14.8 КоАП РФ (с учетом замены заявителя ОАО «Центр Телеком» на его правопреемника - ОАО «РосТелеком»).

Решением суда первой инстанции от 24.08.2010 в удовлетворении требований отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Центрального округа от 15.12.2010 решение Арбитражного суда Смоленской области от 24.08.2010 отменено и дело передано на новое рассмотрение в этот же арбитражный суд.

Решением суда первой инстанции от 26.05.2011 в удовлетворении требований отказано.

Общество   обжаловало решение суда в апелляционном порядке и просит это решение отменить, ссылаясь на нарушение судом норм материального права, несоответствие выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, заслушав пояснения представителя,   суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

Как установлено судом, в ходе проведения плановой документарной проверки деятельности ОАО "ЦентрТелеком" Управлением Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Смоленской области (далее - Управление) были выявлены следующие нарушения.

Услуги связи потребителям ОАО "ЦентрТелеком" предоставляет путем заключения договора об оказании услуг связи на условиях предварительной оплаты (далее - Договор). При анализе Договора выявлено условие, ущемляющее права потребителей, а именно пункт 5.1.4. Договора предусматривает, что оператор связи имеет право в одностороннем порядке изменить тарифы на услуги, условия предоставления услуг, перечень услуг, предварительно уведомив абонента путем размещения информации на сайте оператора по http://www. domolink. ru.

По мнению Управления, все изменения к Договору, согласно пункту 50 Правил оказания телематических услуг связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 10.09.2007 N 575, должны оформляться путем заключения дополнительного соглашения к договору, заключенного в письменной форме. Пункт 5.1.4. Договора не содержит такого условия изменений условий договора, как получение от абонента согласия, выраженного в письменной форме.

Пункт 6.8 Договора предусматривает, что в момент возобновления оказания услуг (после их приостановления) с лицевого счета абонента одновременно списываются абонентская плата и иные периодические платежи за все услуги, на которые подписан абонент.

По мнению Управления, данный пункт Договора не соответствует пунктам 32, 47 Правил оказания телематических услуг связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 10.09.2007 N 575.

В связи с нарушением Обществом пункта 1 статьи 16 Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" Управлением 26 марта 2010 года составлен акт проверки              N 04-129, протокол об административном правонарушении по делу N 04-30 от 25 мая 2010 года.

Постановлением административного органа от 24 июня 2010 года N 04-27 Обществу назначено административное наказание за совершение правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), в виде штрафа в размере 10 000 руб.

Не согласившись с указанным постановлением Управления, Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании его незаконным.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Частью 2 статьи 14.8 КоАП РФ установлена административная ответственность за включение в договор условий, ущемляющих установленные законом права потребителя.

В соответствии с пунктом 1 статьи 16 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными.

В соответствии с пунктом 1 статьи 44 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи. Правила оказания услуг связи утверждаются Правительством Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Пункт 4 статьи 421 ГК РФ устанавливает, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иным правовым актом.

Частью 1 статьи 452 ГК РФ предусмотрено, что соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

Согласно статье 9 Федерального закона от 26.01.1996 № 15-ФЗ «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации» в случаях, когда одной из сторон в обязательстве является гражданин, использующий, приобретающий, заказывающий либо имеющий намерение приобрести или заказать товары (работы, услуги) для личных бытовых нужд, такой гражданин пользуется правами стороны в обязательстве в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также правами, предоставленными потребителю Законом Российской Федерации «О защите прав потребителей» и изданными в соответствии с ним иными правовыми актами.

Постановлением Правительства РФ от 10 сентября 2007 года № 575 утверждены Правила оказания телематических услуг (далее - Правила).

В соответствии с пунктами 16, 17 Правил телематические услуги связи оказываются оператором связи на основании договора.

Договор заключается путем осуществления конклюдентных действий или в письменной форме в 2 экземплярах, один из которых вручается абоненту. Порядок осуществления конклюдентных действий, а также их перечень устанавливаются офертой.

Согласно пункту 32 Правил оплата оказанных телематических услуг связи может осуществляться по абонентской, повременной или комбинированной системе оплаты, по объему принятой, и (или) переданной, и (или) отправленной, и (или) обработанной, и (или) хранимой информации либо по факту оказания единичной услуги.

Оператор связи не вправе требовать плату за оказание телематических услуг связи за тот период, в течение которого оказание телематических услуг связи приостанавливалось в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Оператор связи обязан вести лицевые счета абонентов, на которых отражаются поступление средств оператору связи, а также списание этих средств в счет оплаты телематических услуг связи, оказанных в соответствии с договором.

Пунктом 47 Правил определено, что в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, или в случае нарушения абонентом требований, установленных договором, в том числе срока оплаты оказанных телематических услуг связи, оператор связи имеет право приостановить оказание телематических услуг связи до устранения нарушения, письменно уведомив об этом абонента.

Если абонент не устранит нарушение в течение 6 месяцев с даты получения им письменного уведомления оператора связи о намерении приостановить оказание телематических услуг связи, оператор связи вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке.

Согласно пункту 50 Правил внесение изменений в договор, заключенный в письменной форме, в том числе изменений, касающихся выбора абонентом другого тарифного плана для оплаты телематических услуг связи, оформляется путем заключения дополнительного соглашения к договору. Плата за изменение тарифного плана с абонента не взимается.

Как следует из материалов дела, Обществом разработан типовой договор об оказании услуг связи на условиях предварительной оплаты, утвержденный приказом Общества от 29.04.2009 № 247 «Об утверждении типовой формы Договора об оказании услуг на условиях предварительной оплаты».

Указанная типовая форма применялась Обществом до 19.05.2010 и отменена приказом Общества от 18.05.2010 № 302.

В подтверждение заключения с абонентами договоров по типовой форме представлен договор об оказании услуг связи на условиях предварительной оплаты                    № 1382149, заключенный 07.06.2010 по форме Г.5.5-И.8.17 между ОАО «ЦентрТелеком» (оператор) и Ревиной Н.Г. (абонент).

Указанный договор является публичным.

Согласно части 5 статьи 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

В случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации, а также уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.) (часть 4 статьи 426 ГК РФ).

Условия публичного договора, не соответствующие требованиям, установленным пунктом 4 статьи 426 ГК РФ, ничтожны (часть 5 статьи 426 ГК РФ).

В силу п. 5.1.4 договора оператор связи имеет право в одностороннем порядке изменить тарифы на услуги, условия предоставления услуг, перечень услуг, предварительно уведомив абонента путем размещения информации на сайте оператора по http ://www. domolink. ru.

Следовательно, на абонента возлагается обязанность самостоятельно отслеживать на сайте Оператора изменения существенных условий договора (тарифов, условий предоставления услуг); в случае отсутствия по каким-либо причинам у абонента доступа в Интернет информация об изменении условий может быть им не получена или получена несвоевременно; получение согласия абонента на оказание услуг по измененным условиям договора не предусмотрено.

Договор между оператором и абонентом заключен в письменной форме.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что  пункт 5.1.4 договора не соответствует положениям части 1 статьи 421 ГК РФ и пунктам 17, 50 Правил оказания услуг телематической связи, поскольку предусматривает иной порядок изменений условий договора, нежели заключение дополнительного соглашения.

Согласно п. 6.8. договора в момент возобновления оказания услуг (после их приостановления) с лицевого счета абонента одновременно списываются абонентская плата и иные периодические платежи за все услуги, на которые подписан абонент.

При этом пункт 6.7 договора предусматривает право оператора на приостановление оказания услуг при отрицательном значении баланса лицевого счета абонента.

То есть в момент возобновления оказания услуг (после их приостановления) списываются абонентская плата и иные периодические платежи за все услуги, на которые подписан абонент, в том числе и за период их приостановления, что не соответствует положениям пункта 32 Правил.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом административного органа о наличии в действиях Общества вины во вменяемом административном правонарушении.

В силу п. 1 ст. 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Как разъяснено в п. 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10, юридическое лицо привлекается к ответственности за совершение административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Обязанность по соблюдению законодательства о защите прав потребителя возложена на Общество. Каких-либо обстоятельств, свидетельствующих о том, что Обществом приняты все зависящие от него меры по соблюдению требований законодательства, судом не установлено.

Материалы дела проверены в соответствии с ч.6 ст. 210 АПК РФ. Нарушений не установлено.

Таким образом, в действиях Общества усматривается состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.8 КоАП РФ.

Довод жалобы о нарушении Управлением периодичности проведения проверки отклоняется.

В соответствии со статьей 9 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при